Guía de Referencia de los Términos empleados en la Resolución Alternativa de Disputas (ADR, por sus siglas en inglés)
Este artículo es una profundización de la información sobre arbitraje y mediación en esta revista de derecho empresarial. Aparte de ofrecer nuevas ideas y consejos clásicos, examina el concepto y los conocimientos necesarios, en el contexto del arbitraje y la mediación, sobre este tema. Te explicamos, en el marco de la mediación, la resolución de controversias y el arbitraje, qué es, sus características y contexto. Nunca te pierdas una historia sobre arbitraje y mediación, de esta revista de derecho empresarial:
Definiciones
Adjudicación [Adjudication]
En general, la resolución de disputas a través de la apelación a un tercero neutral otorgado (por ley o acuerdo) con autoridad para obligar a los disputantes a los términos de un laudo. Los procesos adjudicativos comunes son juicio y arbitraje.
En el Reino Unido, "Adjudicación" se refiere a un proceso de resolución de disputas en los contratos de construcción según lo establecido en la Ley de Subsidios para la Construcción, la Construcción y la Regeneración de 1996, y los reglamentos promulgados (1998 No. 649).
Arbitraje [Arbitration]
Un método adjudicativo voluntario de resolución de disputas en el que un tercero independiente, imparcial y neutral (un árbitro o un panel arbitral) considera los argumentos y las pruebas de las partes en disputa, luego emite una decisión o laudo. El arbitraje puede ser vinculante o no vinculante, con niveles de formalidad procesal que varían según el acuerdo contractual de las partes. Casi sin excepción, el arbitraje es una creación de contrato y tanto las facultades del árbitro como la conducción del proceso de arbitraje están determinadas por las partes en el momento de su acuerdo. A falta de un acuerdo en contrario, los laudos arbitrales no pueden ser apelados judicialmente, excepto por motivos legales muy limitados.
Arb/Med
Un proceso híbrido (ver a continuación) mediante el cual se solicita a un árbitro que actúe como mediador para ayudar a las partes a resolver la disputa en cuestión, antes de emitir el laudo. Para garantizar la integridad del proceso de arbitraje, al mismo tiempo que se da rienda suelta a las habilidades del mediador, la práctica generalmente se observa al final de la audiencia de arbitraje y después de que se haya redactado el laudo (arbitral, en el contexto del arbitraje; véase qué es, su concepto jurídico; y también su definición como "award" en el derecho anglosajón, en inglés), pero antes de su emisión..
Por lo tanto, las partes tienen la seguridad de que, en caso de que los esfuerzos del árbitro para mediar una resolución no tengan éxito, el laudo final no se ha visto afectado por ningún conocimiento que el árbitro pueda haber obtenido ex parte durante la mediación.
Arbitraje de beisbol [Baseball Arbitration]
En este proceso arbitral, cada parte presenta una adjudicación monetaria propuesta al árbitro. Al concluir la audiencia, el árbitro debe seleccionar uno de los premios propuestos, sin modificaciones. Este enfoque, a veces llamado "arbitraje de última oferta" o LOA, limita severamente la discreción del árbitro. Una consecuencia común del Arbitraje de Béisbol es dar a las partes un incentivo para llevar a cabo sus negociaciones con diligencia y presentar una propuesta razonable al árbitro, con la esperanza de que sea adoptada.
En una variación relacionada, "Arbitraje nocturno de béisbol", las partes acuerdan en privado cumplir con el laudo del árbitro con la última oferta más cercana a él.
Por lo tanto, el árbitro desconoce la intención de las partes y entrega un laudo basado en el fondo.
Sin restricción,
Arbitraje acotado [Bounded Arbitration]
En esta variante de arbitraje, las partes acuerdan de forma privada (sin informar al árbitro) que el laudo final del árbitro se ajustará a un rango acotado que las partes hayan acordado.
Se utiliza para gestionar el riesgo de un resultado inesperado e inesperado.
Por lo tanto, si el demandado está dispuesto a pagar $ 60,000 y el reclamante está dispuesto a aceptar $ 100,000, su acuerdo de arbitraje acorde proporcionará que (1) si el árbitro otorga una cantidad inferior a $ 60,000, el premio se ajustará a $ 60,000; (2) si el premio supera los $ 100,000, el premio se reducirá a $ 100,000; y (3) si el premio está dentro del rango, las partes están obligadas por la cifra del premio.
Ley de colaboración [Collaborative Law]
colaboración es un acuerdo anticipado, a menudo denominado "Acuerdo de cuatro vías" o "Acuerdo de participación", firmado por las partes y los abogados a título personal, lo que requiere que los abogados cancelen sus declaraciones en el evento El proceso no tiene éxito y el asunto debe proceder a un litigio. En general, se considera que el modelo de práctica de la Ley de Colaboración constituye un cambio fundamental en el rol del abogado de un defensor en un sistema de confrontación a un defensor en un entorno de colaboración donde el compromiso es resolver una disputa fuera del modelo de litigio tradicional. La ley de colaboración implica el acuerdo previo firmado por los clientes y los abogados. La ley de colaboración implica el acuerdo previo celebrado por los clientes y los abogados. Es importante destacar que los abogados ejecutan este Acuerdo de Cuatro Vías como partes independientes. El Acuerdo de cuatro vías limita la participación de los abogados a la negociación y facilitación de un acuerdo sin la amenaza de un litigio.
Si las partes deciden utilizar el sistema judicial, deben contratar abogados que no sean los abogados que participaron en el proceso de Ley de Colaboración.
Los abogados acuerdan dejar de representar a su cliente si las partes optan por litigar la disputa, lo que crea un incentivo práctico para resolver la disputa sin la necesidad de un litigio.
Si bien la Ley de colaboración no se ha definido universalmente, "casi todos los líderes y profesionales de la ley de colaboración creen que el acuerdo de descalificación es la condición mínima irreductible para llamar a una ley de colaboración práctica". El proceso de Ley de Colaboración se basa en un modelo de resolución de problemas en lugar de un modelo de confrontación.
Para resolver la disputa, el Acuerdo de Cuatro Vías requiere que las partes intercambien información de manera libre y oportuna y se comprometan a resolver problemas en forma conjunta. El típico Acuerdo de cuatro vías obliga contractualmente a las partes a divulgar de manera oportuna y completa todos los materiales relevantes. Algunos Acuerdos de cuatro vías incluso requieren que el abogado se retire si él o ella determina que el cliente está participando de mala fe. Como producto de este acuerdo, la participación continua del abogado sirve como una certificación implícita de la buena fe del cliente. El proceso en sí generalmente involucra una serie de reuniones con todas las partes y sus abogados presentes. Estas reuniones, o "cuatro formas", como se las llama con frecuencia, están diseñadas para fomentar un enfoque de equipo para la solución creativa de problemas que abarca elementos como la comunicación abierta y honesta, la cooperación, la buena fe y la disposición a escuchar.
En este sentido, el proceso de Ley de Colaboración se centra en la relación futura de las partes. Al eliminar la parte contradictoria de resolver una disputa, se piensa que el proceso de Ley de Colaboración permite que las partes resuelvan la disputa de una manera que les permita tener una nueva relación productiva.
Ley de cooperativas [Cooperative Law]
cooperativas es un proceso que incorpora muchas de las características distintivas de la Ley de colaboración, pero no requiere que el abogado celebre un contrato con la parte contraria para la descalificación del abogado. La Ley de cooperativas, que es un movimiento mucho más pequeño que el movimiento de la Ley de colaboración, utiliza los mismos principios que la Ley de colaboración, excepto que la Ley de cooperativas no implica un acuerdo de descalificación.
Por lo tanto, la Ley de cooperativas incluye un acuerdo por escrito para hacer una divulgación completa y voluntaria de toda la información financiera, evitar procedimientos formales de descubrimiento, utilizar evaluaciones conjuntas en lugar de evaluaciones unilaterales y utilizar negociaciones basadas en intereses.
Escucha confidencial [Confidential Listening]
Un proceso rápido de "selección" en el que las partes informan a un tercero neutral sus posiciones de liquidación confidencial, y el tercero les informa si están dentro del rango de liquidación.
ADR anexada al Tribunal [Court-Annexed ADR]
Resolución alternativa de disputas administrada por, o de otra manera, afiliada institucionalmente a un tribunal. Algunos tribunales exigen o instan a los litigantes a participar en diversos procesos de ADR en diversos puntos del litigio, incluida la conferencia de resolución judicial, la mediación, la evaluación temprana neutral y el juicio sumario por jurado. Algunos tribunales ofrecen tales servicios; otros mantienen una lista de proveedores aprobados de dichos servicios que no están, ellos mismos, afiliados formalmente con la administración del tribunal.
Junta de resolución de disputas [Dispute Resolution Board]
Un panel designado por una parte, presidido por un neutral capacitado, que generalmente se forma al inicio de un proyecto de construcción y se reúne regularmente (generalmente en el sitio) para seguir el progreso del trabajo y brindar orientación a las partes. Una vez que la DRB está en su lugar, recibe información sobre el proyecto y sigue su progreso, puede guiar a las partes a una resolución mutua de las diferencias antes de que se conviertan en controversias.
En el caso de que se solicite a la DRB que escuche una disputa madura, puede hacer recomendaciones, premios que son vinculantes por un período de tiempo, premios que son vinculantes pero apelables, o decisiones finales y vinculantes, según el acuerdo del Consejo. Partes involucradas en el proyecto. Los DRB se han utilizado con éxito en proyectos de construcción complejos.
Diseño de sistemas de gestión de disputas [Dispute Management Systems Design]
Un método para gestionar flujos de conflictos. El término se refiere a los sistemas de gestión establecidos en corporaciones o entidades similares, que experimentan disputas y conflictos dentro de la organización (como disputas laborales o de compensación ejecutiva) o entre la organización y sus relaciones comerciales externas (como con los gobiernos, consumidores, agencias reguladoras, etc.). competidores y vendedores).
Muchos sistemas de manejo de disputas involucran el uso de un Defensor del Pueblo (ver más abajo). El objetivo del diseño de sistemas de gestión de disputas es establecer una política confiable y uniforme mediante la cual se diseñen métodos eficientes, justos y comercialmente racionales para identificar, evaluar y gestionar el riesgo corporativo de las disputas.
Evaluación Neutral Inicial [Early Neutral Evaluation]
menudo en ADR Anexo a la Corte (ver arriba), la Evaluación Neutral Temprana proporciona a los litigantes una evaluación profesional franca de sus reclamos y defensas por parte de un observador objetivo y profesional, a menudo un Juez Magistrado.
Se usa cuando las partes no están de acuerdo.
Significativamente sobre el valor de sus casos y están bloqueados en la negociación posicional. ENE beneficia a las partes al agregar a la negociación ciertas evaluaciones cuya neutralidad puede otorgarles autoridad y utilidad, sin cambiar sus posiciones o intereses.
Proceso híbrido [Hybrid Process]
Este término se refiere a cualquier proceso de ADR que incorpora elementos de diferentes procesos en un proceso unificado. Un ejemplo es "Arb / Med" (ver arriba).
Imparcialidad [Impartiality]
Un atributo de un Neutral efectivo. La imparcialidad se refiere a la actitud subjetiva de un Neutral, que no debe favorecer a un litigante sobre otro.
Independencia [Independence]
Un atributo de un Neutral efectivo. La independencia se refiere a la ausencia de cualquier vínculo objetivo (personal o relación comercial) entre un Neutral y cualquiera de los disputantes.
Litigio [Litigation]
Un procedimiento contencioso en un tribunal público para determinar y hacer cumplir los derechos y las defensas legalmente reconocibles. El litigio se traduce en una sentencia que otorga un recurso de conformidad con el derecho legal o común. Con pocas excepciones, los juicios resultantes de un litigio son apelables en una variedad de bases legalmente reconocibles.
Mediación [Mediation]
mediación es una negociación facilitada, cuyo objeto es la resolución consensual de una disputa en los términos que las partes acuerdan. Es una forma de resolución alternativa de disputas en la que una parte neutral (un mediador) seleccionado por las partes trata de determinar los intereses de las partes, descubre cuál de estos intereses puede compartirse y alerta a una resolución que pueda promover esos intereses.. A veces, el mediador atrae a las partes hacia una forma mutuamente satisfactoria de "dividir el pastel"; en otras ocasiones, el mediador ayuda a las partes a inventar formas de "hacer el pastel más grande" antes de dividirlo. Las comunicaciones durante la mediación pueden ser ex parte y son siempre estrictamente confidenciales y, en la medida en que lo establece la ley, son inadmisibles como negociaciones de acuerdos. Si es competente para hacerlo, y si ambas partes lo solicitan, el mediador puede eventualmente (finalmente) (1) ofrecer una opinión sobre la probabilidad de éxito de las partes en un procedimiento adjudicado, y / o (2) ofrecer una "mejor resolución" propuesta que el El mediador considera que es el resultado más justo y comercialmente racional de la disputa.
Sin embargo, el mediador no tiene autoridad para imponer un resultado a las partes y controla solo el proceso de la mediación en sí, no su resultado.
Med/Arb
Un proceso híbrido en virtud del cual, mediante acuerdo, las partes participan en la mediación con la intención de someter todas las cuestiones no resueltas a un arbitraje final y vinculante. La mayoría de los comentaristas advierten que, para garantizar la integridad del proceso de arbitraje, los acuerdos Med / Arb deben establecer que el árbitro no será la misma persona que sirvió como mediador en el asunto.
Mini-juicio [Mini-trial]
Un proceso híbrido mediante el cual las partes presentan sus opiniones legales y objetivas a un panel de representantes seleccionados por cada parte, o a un tercero neutral, o ambos. Las presentaciones son estrictamente limitadas y, al final de las presentaciones, los representantes del partido y / o neutral se reúnen y consultan. La utilidad del proceso es proporcionar a los representantes principales de la fiesta la oportunidad de equilibrar la solidez de las reclamaciones de sus clientes contra las alegaciones de su adversario, con miras a resolver el asunto en términos comerciales y no legales.
Cláusulas de varios pasos [Multi-Step Clauses]
Cada vez más, los contratos comerciales sofisticados presentan cláusulas de varios pasos, que proporcionan múltiples capas de gestión de disputas. Las cláusulas de varios pasos alientan a los gerentes de negocios a involucrarse en procesos comercialmente racionales antes o además del recurso legal. Por ejemplo, una cláusula puede requerir que las partes se involucren en un aviso y negociación de buena fe como condición previa al inicio del arbitraje o litigio. Algunas cláusulas requieren la participación de los indemnizadores en una etapa temprana. Algunos “pasos” de negociación se dividen aún más, para contemplar la participación de los gerentes senior en el caso de que los gerentes junior no puedan resolver el problema (recompensando así las habilidades de negociación gerencial junior y, a menudo, eliminando del proceso de negociación al individuo cuya conducta está en cuestión). La mediación es frecuentemente requerida, ya sea antes del inicio de una reclamación formal o en un punto designado en el procesamiento de dicha reclamación.
Algunas cláusulas de varios pasos también establecen un cronograma para el intercambio de cierta información, de modo que la mediación pueda tener lugar de manera informada al inicio del proceso.
En el caso de que no se resuelva la disputa con estos métodos, las cláusulas requieren un arbitraje o litigio, por lo general también abordan la selección de la sede, la elección de la ley, la renuncia del jurado y otros asuntos. Idealmente, una Cláusula de pasos múltiples identifica el beneficio que las partes buscan obtener del acuerdo que documenta el contrato, y crea un medio para que las partes protejan el beneficio previsto en el mayor grado posible.
Negociación [Negotiation]
Un método de intercambio de intereses y propuestas a través de la comunicación directa.
Muchos profesionales de ADR distinguen la negociación "posicional" y "basada en intereses". Lo primero se debe a la evaluación de los resultados deseados y al intercambio iterativo de esos resultados hacia un compromiso. Este último está informado por los objetivos comerciales finales de las partes y el intercambio de propuestas para obtener esos objetivos en el contexto de los intereses de las otras partes.
Neutral
Una tercera parte (árbitro o mediador) que se interpone en una disputa con el alcance de la autoridad otorgada por las partes (excepto en el caso de un juez, cuya autoridad está autorizada por la ley). Los estándares éticos promulgados internacionalmente requieren que los neutrales exhiban independencia, imparcialidad y neutralidad (ver términos individuales).
Neutralidad [Neutrality]
Un atributo de un Neutral efectivo. La neutralidad se refiere a que el Neutral no tiene ningún interés personal o institucional en el resultado de una disputa.
Defensor del pueblo [Ombudsman]
Un tercero que trata los conflictos de manera confidencial y brinda información a los litigantes sobre cómo resolver el problema en cuestión.
En los Estados Unidos, las oficinas institucionales del Defensor del Pueblo son creadas por algunas corporaciones para proporcionar recursos a los empleados, los "denunciantes", los consumidores y otros.
En Europa, el rol del Defensor del Pueblo ha involucrado tradicionalmente la gestión de quejas por parte del público en contra de las agencias administrativas públicas.
Asesor del Acuerdo [Settlement Counsel]
Acuerdo es una representante de la parte que tiene una participación marginal, o a veces estrictamente no involucrada, en el enjuiciamiento de reclamaciones o defensas en el curso de un proceso adjudicativo, sino que es responsable de la resolución de la disputa lo antes posible en el Los mejores términos posibles. Algunos bufetes de abogados ofrecen a los clientes la opción de contratar tanto a los "abogados litigantes" como a los "abogados de conciliación" en un esfuerzo por crear condiciones que aceleren la resolución óptima de una disputa. Autor: Williams Nunca te pierdas una historia sobre arbitraje y mediación, de esta revista de derecho empresarial:
Métodos
Los métodos de resolución de conflictos incluyen: *
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Véase También
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