Historia de la Lex Mercatoria
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Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, en cuanto al comercio exterior, y respecto a sus características y/o su futuro): Aparte de ofrecer nuevas ideas y consejos clásicos, examina el concepto y los conocimientos necesarios, en el marco del comercio exterior,, sobre este tema. Te explicamos, en relación a los aspectos jurídicos del comercio exterior, qué es, sus características y contexto. La lex mercatoria es el resultado de una noción histórica, "cuya tradición es, cuando menos, igual a la que sirviera de base al Derecho internacional privado: el conflicto de estatutos. En efecto, cuando a partir del siglo XIII se forma un concepto autónomo del Derecho internacional privado, por obra de los Glosadores primero y más tarde de los Comentaristas, la nueva dimensión jurídica de los “conflictos de estatutos” coexiste con dos ordenamientos jurídicos que también regulan, en aquel período histórico, las relaciones privadas internacionales:
En primer lugar, el canónico, que regulaba los problemas relativos a la validez del matrimonio, por ser un “sistema jurídico universal en el occidente europeo”.
En segundo lugar, la lex mercatoria, que resolvía las cuestiones propias del comercio internacional, pues la práctica de las grandes ferias había dado lugar a un Derecho de carácter universal aplicable a las relaciones mercantiles y nacido de los usos comunes de los participantes en el comercio internacional.
En la actualidad se habla de una nueva lex mercatoria, y con ello se alude a un ordenamiento jurídico que, pese a los profundos cambios experimentados en la estructura de la Sociedad internacional desde la Edad Media hasta nuestros días, posee ciertos elementos comunes con el Derecho común de los comerciantes en aquél período." (1)
Desarrollo Histórico y Definiciones Actuales
En derecho romano, la lex mercatoria formaba parte del ius gentium (derecho de las naciones), es decir, una especie de derecho internacional más flexible que el bastante rígido roman ius civile (derecho civil). La lex mercatoria abarca el derecho consuetudinario (en la mayoría de los países de tradición anglosajona también se aplica el término al sistema de common law o derecho común) en el comercio internacional. Asunto: comercio-de-compensacion.
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Históricamente, es la raíz principal del contrato consensual.
Sin embargo, se discute si la lex mercatoria romana como parte de la ius gentium ofrece un precedente para la lex mercatoria medieval como sistema legal aparte de los sistemas legales nacionales . El ius commune medieval se basaba en el ius civile romano. Durante siglos ha proporcionado un marco jurídico de aplicación general en Europa. Los juristas cultivaron un entendimiento común basado en el Corpus Iuris de Justiniano, a pesar de la división de la Europa medieval en muchas más entidades políticas distintas que en la actualidad, todas ellas con sus diversas leyes locales.
En la misma línea, la lex mercatoria medieval, una ley mercantil cosmopolita, se desarrolló a partir de costumbres y prácticas transnacionales.
Por ejemplo, los comerciantes copiaron escrituras utilizadas para transacciones similares. Las disputas se resolvían en tribunales de mercado o en tribunales nacionales especiales como los tribunales de almirantazgo ingleses. La Carta Mercatoria inglesa de 1303 proporcionó a ciertos comerciantes extranjeros (referido a las personas, los migrantes, personas que se desplazan fuera de su lugar de residencia habitual, ya sea dentro de un país o a través de una frontera internacional, de forma temporal o permanente, y por diversas razones) un mecanismo rápido de solución de controversias y la aplicación de la norma (generalmente por los organismos y autoridades públicas, incluido las fuerzas y cuerpos de seguridad y orden público) mercantil (a diferencia de la ley feudal o la ley de la ciudad). Los tribunales del almirantazgo inglés se basaron en las mejores fuentes disponibles, ya sean nacionales o extranjeras, para elaborar una ley marítima mundial (o global) como subconjunto del derecho mercantil. En el siglo XVII, los tribunales ingleses de derecho anglosajón comenzaron a aplicar el derecho mercantil incorporando normas consuetudinarias desarrolladas por los comerciantes y utilizadas en los tribunales arbitrales o especiales. El 'Law merchant' se definió como "una serie de usos, cada uno de los cuales existe entre comerciantes y personas dedicadas a transacciones mercantiles, no solo en un país en particular, sino en todo el mundo civilizado, y cada uno de los cuales ha adquirido notoriedad, no solo entre esas personas, sino también en el mundo mercantil en general, que los tribunales de este país tomarán nota judicial de ello". (Caso Lethulier (1692) 2 Salk 443 (por Holt, CJ)) Esta ley mercantil era menos rígida y menos formal que el derecho consuetudinario, pero fue aceptada por los tribunales de derecho consuetudinario, que en consecuencia se convirtieron en un foro para los litigios comerciales. El derecho mercantil, con sus raíces informales e internacionales, se convirtió en derecho consuetudinario. El cambio de etiqueta también le quitó gradualmente su carácter internacional; el derecho mercantil se convirtió en derecho mercantil nacional. Las codificaciones posteriores del derecho mercantil, por ejemplo, la English Sale of Goods Act de 1893 y el American Uniform Commercial Code, son en gran medida una reafirmación de los principios del derecho mercantil tal como se representan en el derecho consuetudinario.
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Hoy en día, el término "derecho mercantil" se utiliza a menudo para referirse al "derecho consuetudinario nacional relativo a las operaciones comerciales". El uso moderno entiende la lex mercatoria como un arreglo de cláusulas estandarizadas y principios jurídicos generales; por ejemplo, el principio de buena fe, que se aplica al comercio internacional.
Para compensarlo con la incorporación de un mercader de derecho en el derecho consuetudinario (en la mayoría de los países de tradición anglosajona también se aplica el término al sistema de common law o derecho común) nacional, algunos autores prefieren ``nueva' o `lex mercatoria moderna' o `nuevo mercader de derecho' y terminología similar cuando se refieren a las codificaciones modernas (informales) del derecho mercantil transnacional. Varias organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales elaboraron cláusulas y normas normalizadas basadas en amplios estudios comparativos. Con frecuencia, estas normas sirvieron de modelo para la legislación nacional y los convenios internacionales. Un ejemplo destacado de organismo formulador es el Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROIT), creado en 1926 como órgano auxiliar (secundario, subordinado) de la Sociedad de las Naciones. UNIDROIT es ahora una organización intergubernamental independiente con 63 Estados miembros. Su objetivo es estudiar las necesidades y métodos para modernizar, armonizar y coordinar el derecho privado y, en particular, el derecho mercantil, y formular instrumentos jurídicos, principios y normas uniformes. Muchos de los borradores de UNIDROIT han dado lugar a convenciones internacionales, como la Convención sobre la Formación de Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, que fue adoptada en una conferencia diplomática de los Estados miembros en La Haya en 1964. La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), creada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1966, también tiene en su programa temas de derecho contractual. Un ejemplo destacado es la Convención de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderías. La Cámara de Comercio Internacional (CCI), fundada en 1919 y ahora representada en 130 países, proporciona INCOTERMS (Términos Comerciales Internacionales), un importante conjunto de cláusulas de uso mundial (o global) actualizadas por última vez en 2010. La lex mercatoria también se refiere a principios y cláusulas no escritos o, al menos, no recopilados sistemáticamente que reflejan el uso o la costumbre del comercio internacional (Goode, 1997). Tales reglas son aplicadas por los tribunales de arbitraje; por ejemplo, la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI, establecida en 1923. La CCI publica los laudos arbitrales, pero no divulga las partes ni otros detalles delicados. Los profesionales del derecho y los estudiosos compilan y debaten sobre la lex mercatoria moderna sobre la base de esos laudos arbitrales. Estas compilaciones razonadas sustituyen gradualmente a las costumbres no escritas. UNIDROIT ha preparado una recopilación bien documentada del derecho contractual utilizado en el comercio internacional, los Principios de UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales, publicados por primera vez en 1994. Estos principios tienen por objeto establecer normas comunes a muchos ordenamientos jurídicos existentes y dar cabida a las exigencias del comercio internacional. Los Principios de UNIDROIT no pretenden tener fuerza vinculante. Se pretende que se apliquen en la práctica solo por su valor persuasivo. De manera similar, en muchos otros campos del derecho, los principios generales, directrices o mejores prácticas son establecidos por organismos profesionales, asociaciones comerciales, grupos de interés, académicos del derecho y agencias gubernamentales o intergubernamentales. Ejemplos de ello son las Normas Internacionales de Información Financiera (NIIF) de la Junta de Normas Internacionales de Contabilidad, una institución de la Fundación para las NIIF del sector privado independiente y sin fines de lucro.
En algunos casos, como en el proyecto UNIDROIT, el objetivo es establecer una reafirmación imparcial y equilibrada; en otros casos, se pretende lograr un impacto político o de manipulación. Revisor: Lawrence
Notas y Referencias
J.C.
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Fernández Rozas, “El Derecho del comercio internacional en el contorno de la globalización”, Escriva.
Revista del Colegio de Notarios del Estado de México, nº 5, 2000, pp. 161-230.
Véase También
Lex Mercatoria Nueva Lex Mercatoria Fuentes de la Lex Mercatoria Derecho civil Derecho internacional Tratados Arbitraje, Codificación, Contrato, Costumbre, Derecho Transnacional, Derecho Comercial, Derecho Consuetudinario, Sistema Jurídico Transnacional, Principios, Legal, Auto-regulación, Comercio Internacional,