Historia de la Mediación
Este artículo es una profundización de la información sobre arbitraje y mediación en esta revista de derecho empresarial. Aparte de ofrecer nuevas ideas y consejos clásicos, examina el concepto y los conocimientos necesarios, en el contexto del arbitraje y la mediación, sobre este tema. Te explicamos, en el marco de la mediación, la resolución de controversias y el arbitraje, qué es, sus características y contexto. Nota: sobre Mediación Internacional, véase aquí. En la mediación, un tercero guía la resolución de conflictos por consenso mediante un compromiso y cooperación mutuos en lugar de una decisión impuesta. Es privado en lugar de público, persuasivo en lugar de coercitivo, democrático en lugar de autocrático. El mediador se preocupa por el bienestar común y la dignidad humana de las partes, no por recompensar a uno y castigar al otro. La integración en lugar de la reivindicación es el resultado. Las partes hacen el acuerdo, el mediador lo hace legalmente vinculante por su firma como testigo. Hahm señala que son factores tales como la integridad ética y el ejemplo virtuoso los que son relevantes en la toma de decisiones... por medio del cual toda la comunidad hace cumplir sus estándares de propiedad y decencia al hacer tangibles sus estándares a través de los compromisos alcanzados por el mediador y los propios litigantes. Como dice Hahm: 'De acuerdo con el mito occidental moderno. Es altamente deseable resolver el litigio '.
Sin embargo, el asentamiento mediado es casi desconocido en el Oeste. Con esto se va marcando un etnocentrismo que une la racionalidad formalizada con la modernidad y el compromiso con las sociedades pre-alfabetizadas. La marcada conciencia correcta de los occidentales provoca una desconfianza en el juicio humano y una demanda de absolutos abstractos 9. La evolución del juicio por la prueba dura al juicio por jurado se basó en los "antecedentes de los antiguos tribunales con sus jueces no profesionales, sus modos de prueba formales y sobrenaturales" para obtener el juicio de Dios 10. Del mismo modo, se utilizó la prueba de juicio por batalla. Poco a poco el sistema de jurados creció, con los miembros del jurado como representantes de la comunidad, el acusado (persona contra la que se dirige un procedimiento penal; véase más sobre su significado en el diccionario y compárese con el acusador, público o privado) ponerse a sí mismo 'en el país para bien o mal'. Como un tipo de prueba más reciente (para citar a Plucknett) 'el jurado declara un simple veredicto de culpable o inocente, y el tribunal lo acepta tan indiscutiblemente como solía aceptar los pronunciamientos del hierro caliente o el agua fría'. En contraste completo con esto, la idea tradicional china de ley: "no había un concepto de conclusión que, al ser alcanzado a través de reglas de procedimiento fijas, fuera considerado como el mejor sustituto de la verdad absoluta y la justicia de Dios... La notable falta de factores mágicos, como la prueba en los tribunales de la China imperial y la falta de estrictas reglas de procedimiento formalistas, también puede explicarse por el hecho de que el juez no fue el servidor de un mecanismo dirigido a la verdad objetiva más allá de lo personal.
Sabiduría, pero era un representante de un gobierno todopoderoso y misericordioso que mantuvo el mandato del cielo para realizar la armonía en su mundo '. Esta idea estaba condicionada por los valores confucianos, que enfatizaban no los derechos del individuo, sino el funcionamiento del orden social, el mantenimiento del grupo.
Se hizo hincapié en el deber, en lugar de en el derecho. (Aquí hay una coincidencia con el punto de vista tradicional de los indios, que debe haber un mantenimiento consciente de una sociedad autodisciplinada y armoniosa. De manera similar, la adjudicación africana se relaciona con la reconciliación y la restauración de la armonía dentro de la comunidad perturbada. 16 del proceso judicial es que cuando las partes han tenido sus rightdoings y malas acciones indicadas a ellos, van a ser reconciliados y vivir juntos en armonía en el futuro'). Para regresar a los confucionistas, la ley estaba respaldada por la coerción y, por lo tanto, era una necesidad de lamentarse profundamente. Una demanda simboliza la interrupción de la armonía natural que se cree que existe en los asuntos humanos.
Además, el litigio llevó a la preocupación por los propios intereses egoístas en detrimento de los intereses de la sociedad. Una vez que la armonía social había sido perturbada, la mejor manera de restaurarla era a través del compromiso. "Aprovechar la posición de uno, invocar los" derechos "de uno, siempre se ha visto con recelo en China. "El gran arte es ceder en ciertos puntos, y así acumular un fondo invisible de mérito por el cual uno puede obtener ventajas en otras direcciones".
Se pensó que la mayoría de las disputas se resolverían mejor, no por coacción, sino por persuasión moral: Además del deseo de armonía, hubo otros factores que influyeron en la idea de la ley confuciana. Uno fue la comprensión de que, como la ley es aplicada por los hombres, su efectividad depende totalmente de las políticas y acciones de los que ejercen el poder. 'Hay un hombre gobernante pero no un reglamento gobernante... La ley no puede estar sola y la regulación no puede ejercerse por sí misma. Otro factor fue la falta de énfasis en la realidad objetiva.
Se reconoció que las experiencias sensoriales varían de un perceptor a otro y de un momento a otro.
Por lo tanto, el concepto de realidad universal que existe independientemente de quienes lo perciben no puede ser aceptado.
Si los hechos no eran universales, pero variaban con el observador y el tiempo, tampoco las reglas, las abstracciones basadas en los hechos y aplicables a ellos, podrían tener una naturaleza universal. Desde este punto de vista, el litigio, con leyes de contenido y significado idénticos para todas las personas y situaciones, es una noción sin sentido. Las actitudes confucianas tuvieron un profundo efecto en el desarrollo del sistema judicial. Los magistrados no aplicaron las leyes universales, pero buscaron inducir a ambas partes (a veces bajo amenaza de castigo) a aceptar algún acuerdo mutuamente satisfactorio.
Además, la naturaleza misma de estas actitudes aseguró que la mayoría de las disputas se resolvieran fuera del sistema judicial; El mantenimiento del orden social y la solución de controversias dependían, en su mayor parte, de la mediación informal de grupos locales como el clan, el gremio y la aldea. La preferencia popular por un arreglo extrajudicial se vio reforzada por el desaliento oficial de los litigios.
Se consideró que los buenos temas resolverían cualquier dificultad entre ellos 'como hermanos' al referirlos a un anciano o al jefe de su comunidad: 'para aquellos que son problemáticos, Obstinados, y peleadores, que se arruinen en los tribunales de la ley, esa es la justicia que se les debe. Una declaración de política imperial fue la siguiente: 'las demandas tenderían a aumentar a una cantidad espantosa, si la gente no temía a los tribunales, y si confiaban en encontrar siempre en ellas una justicia perfecta y preparada. Como el hombre puede engañarse a sí mismo con respecto a su propio interés, las contiendas serían interminables y la mitad del Imperio no bastaría para resolver las demandas de la otra mitad... "Los que recurren a los tribunales deben ser tratados sin piedad, y de tal manera que se disgusten con la ley, y tiemblan para comparecer ante un magistrado". Esta política se llevó a cabo en parte por la humillación deliberada y el maltrato de los litigantes. Los principales elementos disuasorios, sin embargo, fueron gasto, retraso e incertidumbre de resultado.
Pormenores
Las actitudes populares se expresaron en proverbios tales como "ganar su demanda y perder su dinero" y "dejar que los dueños de casa eviten los litigios: por una vez van a la ley y no hay más que problemas". «En la práctica, la mediación informal puede comenzar por una de las partes en una disputa que llama a una tercera persona, ya sea en virtud de la amistad u otra relación personal, o porque se desempeñó como intermediario o testigo en la transacción que dio lugar a la Dificultad, para tratar de persuadir a la otra parte para que cumpla con sus obligaciones. O bien, una tercera persona, sabiendo de una disputa incipiente, podría ofrecer sus servicios como mediador, con la esperanza de obtener algún retorno por su ayuda, o porque sentía el deber de mantener a los parientes o amigos fuera de problemas '. La mediación siguió siendo el método habitual de solución de controversias en el presente siglo, y ha continuado en su forma tradicional en Taiwán. Al parecer, también ha sido adoptado por el gobierno comunista: Cohen cita un eslogan comunista: "la mediación es lo principal, la adjudicación es secundaria". Hay poca información disponible sobre los orígenes de la mediación en Japón. El pensamiento chino debe haber influido profundamente en la ley, como lo hizo en muchos otros aspectos de la vida japonesa: esto habría sido especialmente así desde que los filósofos confucionistas llegaron a ocupar posiciones de considerable importancia para el desarrollo legal. Los conceptos japoneses de justicia enfatizaban los deberes, no los derechos. A los intereses del grupo se les otorgó una alta aprobación moral, mientras que las nociones de intereses individuales se consideraron moralmente ilegítimas. Estas ideas encontraron expresión en la presión oficial para resolver disputas fuera de la corte. Otros factores que contribuyeron a la popularidad de la mediación incluyeron los retrasos y los gastos del litigio. Desde el siglo XVII, la mediación se volvió obligatoria para muchos temas, y se convirtió en el modo dominante de solución de controversias en casos civiles.
Sin embargo, como señala Henderson, mucho antes de este tiempo, la mediación como un proceso social había tenido fuertes raíces en la comunidad rural. Práctica japonesa parecía a la de China, en la que la mayoría de los conflictos fueron resueltos por mediación informal por los jefes de las aldeas y otros notables locales, y para aquellos casos en los que llegó a la mediación de tenis era el procedimiento habitual. Las prácticas de períodos anteriores se convirtieron en el moderno sistema de mediación. Autor: Williams Nunca te pierdas una historia sobre arbitraje y mediación, de esta revista de derecho empresarial:
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Recursos
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Notas
Véase También
Mediación
Bibliografía
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