Instrumentos Financieros
"Instrumento financiero" es el término genérico de la legislación de la UE para una serie de instrumentos de inversión financiera que pueden negociarse en los mercados de capitales. Es comparable a la definición de "valor" del artículo 2(a) nº 1 de
Los Instrumentos Financieros
Este artículo es un complemento de la información sobre derecho y economía en esta revista de derecho empresarial. Examina el concepto y todo sobre los instrumentos financieros. Puede ser asimismo de interés:
Te explicamos, en el marco de la economía y el derecho, qué es, sus características y contexto.
Instrumentos Financieros en el Derecho Europeo
"Instrumento financiero" es el término genérico de la legislación de la UE para una serie de instrumentos de inversión financiera que pueden negociarse en los mercados de capitales. Es comparable a la definición de "valor" del artículo 2(a) nº 1 de la Ley del Mercado de Valores estadounidense de 1933, ya que ambas definiciones abarcan una amplia lista de productos financieros. No obstante, existen algunas diferencias, por ejemplo en lo que respecta a la cobertura de los futuros sobre materias primas, debido a la estructura parcialmente diferente de la supervisión de los mercados financieros en la UE y en Estados Unidos. En la UE, el concepto más general de "instrumentos financieros" impregna cada vez más las distintas legislaciones nacionales de los Estados miembros de la Unión Europea y aleja cada vez más el enfoque y la comprensión tradicionales de los valores (que se centraban en aspectos como los certificados físicos, los derechos de propiedad y su función de legitimar al titular o de actuar como prueba de un determinado derecho de propiedad). Por ejemplo, en Francia los "instruments financiers" (Art L.211-1 Code monétaire et financier) se han convertido en el concepto jurídico clave, que también afecta a los valeurs mobilières (Art L.228-1 Code de commerce: Les valeurs mobilières sont des titres financiers au sens de l'article L. 211-1 du code monétaire et financier ...). Según el anexo I, sección C MiFID (Dir 2004/39), los instrumentos financieros incluyen los valores mobiliarios, los instrumentos del mercado monetario, las participaciones en organismos de inversión colectiva (por ejemplo, fondos de inversión), las opciones, los futuros, las permutas financieras, los acuerdos de tipos de interés a plazo y otros instrumentos derivados con diversos subyacentes, así como los contratos financieros por diferencias (véase también el art. 1(1) nº 3 Dir 2003/6 o el art. 6(2)(a) Dir 2002/ 65). Este enfoque -aunque no tan detallado- ya había sido utilizado por la Directiva sobre servicios de inversión (Dir 93/22) (DSI, véase su anexo, sección B), predecesora de la MiFID. 1. Valores mobiliarios La primera subcategoría de "instrumentos financieros" abarca los "valores mobiliarios". Aunque la actual regulación de los mercados de capitales de la UE se centra principalmente en los "instrumentos financieros", el término y el concepto de "valores mobiliarios" sigue siendo un eslabón importante en varias disposiciones de la MiFID. Se define en el art. 4(1) nº 18 de la MiFID y también es relevante para otras directivas, ya que muchas hacen referencia a él (por ejemplo, el art. 2(1)(a) de la Directiva sobre transparencia (Dir 2004/109)). En cuanto a las directivas más antiguas, que aún hacen referencia a la DSI, como el art. 2(1)(a) de la Directiva sobre el folleto (Dir 2003/ 71), la definición de valores mobiliarios de la MiFID se aplica a través de la referencia dinámica del art. 69 s 2 MiFID. Sin embargo, también hay directivas que definen los valores de forma diferente; no existe una definición y un concepto coherentes de "valores" en el Derecho de la UE. Por ejemplo, la Directiva sobre adquisiciones (Dir 2004/25) se centra en la importancia de poseer acciones de una sociedad y derechos de socio ("valores mobiliarios que confieran derechos de voto en una sociedad", véase el Art 2(1)(e) de la Directiva sobre adquisiciones). Por otra parte, las definiciones de valores e instrumentos financieros de la MiFID desempeñan un papel incluso más allá del derecho inmediato de los mercados de capitales, como en relación con cuestiones de derecho internacional privado (véase el considerando 30 del Reglamento Roma I (Reg 593/ 2008)). Según el apartado 1 del artículo 4 nº 18 de la MiFID, se entenderá por "valores mobiliarios" "las categorías de valores negociables en el mercado de capitales, con excepción de los instrumentos de pago, tales como: (a) acciones de sociedades y otros valores equivalentes a acciones de sociedades, asociaciones u otras entidades, y recibos de depositario respecto de acciones; (b) bonos u otras formas de deuda titulizada, incluidos los recibos de depositario respecto de dichos valores; (c) cualesquiera otros valores que den derecho a adquirir o vender cualquiera de dichos valores mobiliarios o que den lugar a una liquidación en efectivo determinada por referencia a valores mobiliarios, divisas, tipos de interés o rendimientos, materias primas u otros índices o medidas" (de forma similar, art. 2(1)(n) Directiva OICVM (Dir 2009/65 refundición de Dir 85/611)). El concepto normativo de "valores mobiliarios" en la legislación de la UE se aparta de la idea tradicional de "valor" y adopta un enfoque mucho más amplio. Los criterios generales relevantes de los valores mobiliarios según la MiFID son la normalización y la negociabilidad de estos instrumentos. Sin embargo, es irrelevante que los valores estén o no representados por certificados físicos, ya sean globales o individuales (valores intermediados); los valores entran dentro de las disposiciones de la MiFID incluso si están registrados electrónicamente. Esto explica el avance de la inmovilización y desmaterialización de los valores en los mercados financieros actuales (valores intermediados). La necesidad de un diseño estandarizado se desprende del criterio "clases" de valores. En cuanto a la negociabilidad, la MiFID no define si sólo cubre los instrumentos que son libremente transferibles o también los instrumentos que sólo son transferibles por acuerdo escrito o por consentimiento de un tercero. El enfoque más amplio que defiende esta última opción se basa en el apartado 2 del artículo 40.1 de la MiFID. Esta disposición establece que los instrumentos transferibles deben ser "libremente negociables" y, por lo tanto, parece implicar que el ámbito de aplicación del art. 4(1) nº 18 sería más amplio e incluiría también los valores con una transferibilidad limitada. Para perfilar el término "libremente negociables", el art. 35 del Reg 1287/2006 (el reglamento de aplicación de la MiFID) recurre a la ausencia de restricciones a las transferencias (como la necesidad de una certificación por parte de un notario público de acuerdo con el art. 15(3) de la GmbHG alemana) o el requisito de valores totalmente pagados (por ejemplo, el art. 176 del HGB alemán para el pago de un socio comanditario (Kommanditist)). Un enfoque más limitado considera que la redacción del art. 40(1)(2) MiFID es propia de esa disposición que establece requisitos para las normas de los mercados regulados. Se concede más importancia a la formulación "negociables en los mercados de capitales" del art. 4(1) nº 18 MIFID. Implica que la "negociabilidad" debe interpretarse con respecto a los mercados de capitales y, por tanto, a las prácticas de negociación. Sin embargo, esto no significaría que, por ejemplo, las acciones nominativas con transferibilidad restringida quedaran excluidas del ámbito de aplicación de la definición. El requisito del consentimiento de los emisores para la transferencia de los valores no suele suponer un obstáculo para los mercados en rápida evolución, ya que las condiciones para retener el consentimiento son limitadas y transparentes. En otros casos, sin embargo, como cuando se requiere un intrincado procedimiento formal para ejecutar la transferencia, el enfoque limitado no consideraría los instrumentos respectivos como negociables en el sentido del art. 4(1) nº 18 MIFID. Además, este enfoque concede importancia a si la transacción puede ejecutarse sin obstáculos y el comprador puede estar seguro de haberse convertido en el propietario legítimo (beneficiario efectivo) de los valores. Sólo entonces los inversores tendrán la confianza en los mercados de capitales, tan importante para el funcionamiento de estas instituciones. Por lo tanto, dado que uno de los objetivos de las normas del mercado de capitales es proteger el funcionamiento del mercado, los valores sólo pueden considerarse "negociables" si el respectivo proceso de transacción garantiza la confianza de los inversores. Así pues, aunque varios juristas lo nieguen, la protección de los compradores de buena fe desempeña un papel importante (al menos psicológico) en lo que respecta a las transacciones en los mercados de capitales. El apartado 1 del artículo 4 nº 18 de la MiFID enumera también diversos instrumentos que deben considerarse valores (lit a-c). La primera categoría (lit a) está formada por los instrumentos de capital, como las acciones y los valores comparables - "comparabilidad" a este respecto significa que estos instrumentos deben llevar aparejados derechos de participación-. La segunda categoría (lit b) abarca los instrumentos de deuda, como los bonos y otros instrumentos de deuda. La tercera categoría (lit c) comprende los valores derivados, como los warrants, independientemente de si se liquidan físicamente o en efectivo; los subyacentes de estos instrumentos derivados pueden ser, por ejemplo, los valores enumerados anteriormente u otros objetos y medidas (como divisas (moneda), tipos de interés (interés), materias primas, etc.). La definición persigue un enfoque bastante amplio ("y otros valores", "y otras formas", "cualquier otro") para garantizar una regulación de los valores posiblemente sin lagunas. Sin embargo, todos los instrumentos enumerados tienen que ser "negociables" en el sentido indicado anteriormente. Así, por ejemplo, las participaciones en sociedades de inversión de capital fijo no entran en el ámbito de la definición, ya que a menudo no están normalizadas, son difícilmente comparables a las acciones y, por lo tanto, no se prestan a ser negociadas en los mercados de capitales. Otro criterio para definir los valores que ha evolucionado en el debate internacional es el requisito de que los valores puedan abonarse en una cuenta. El "Convenio sobre la ley aplicable a ciertos derechos sobre valores depositados en un intermediario" de La Haya, de 5 de julio de 2006, define el término "valores" en su art. 1(1)(a) como "cualesquiera acciones, obligaciones u otros instrumentos financieros o activos financieros (distintos del efectivo), o cualquier participación en los mismos". En el informe explicativo se añade el siguiente requisito: "... [deben] además ser de un tipo susceptible de ser abonado en una cuenta de valores en un intermediario" (Roy Goode, Hideki Kanda y Karl Kreuzer, Convenio de La Haya sobre valores-Informe explicativo (2005) Art 1, nota 1-1). Una definición similar fue publicada por UNIDROIT en el Convenio UNIDROIT sobre el régimen sustantivo aplicable a los valores depositados en un intermediario, de 9 de octubre de 2009, según el cual por "valores" se entiende "cualesquiera acciones, obligaciones u otros instrumentos financieros o activos financieros (distintos del efectivo) que puedan abonarse en una cuenta de valores [...]" (Art 1 lit a del Convenio UNIDROIT). Sin embargo, debido a la lentitud de la ratificación de estos convenios, su impacto en el ordenamiento jurídico europeo e internacional es aún incierto. 2. Instrumentos del mercado monetario Los instrumentos del mercado monetario son instrumentos de deuda a corto plazo con un vencimiento de un año o menos. La MiFID proporciona una lista de ejemplos para ilustrar el término (art. 4(1) nº 19 MiFID). Define los instrumentos del mercado monetario como "aquellas clases de instrumentos que normalmente se negocian en el mercado monetario, como las letras del Tesoro, los certificados de depósito y los efectos comerciales, y excluye los instrumentos de pago". Sin embargo, en algunos Estados miembros, como Alemania, el alcance de esta definición es bastante limitado, ya que la mayoría de los instrumentos del mercado monetario que cotizan en bolsa (por ejemplo, los certificados de depósito y los efectos comerciales) se consideran valores mobiliarios. La Directiva sobre OICVM adoptó un enfoque ligeramente diferente en cuanto a la definición. Según su art. 2(1) lit o se entiende por instrumentos del mercado monetario "los instrumentos negociados normalmente en el mercado monetario que sean líquidos y tengan un valor que pueda determinarse con exactitud en todo momento". 3. Participaciones en organismos de inversión colectiva Según la MiFID (anexo I, sección C, nº 3), las participaciones en organismos de inversión colectiva son instrumentos financieros (véase también el considerando 7 de la Directiva OICVM). El régimen regulador de los organismos de inversión colectiva está previsto en la Directiva OICVM. Los organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) son organismos que captan capital del público y lo invierten en valores mobiliarios o en otros activos financieros según el principio de reparto de riesgos; las participaciones emitidas se recomprarán o reembolsarán a petición de los titulares con cargo a los activos de dichos organismos (apartado 2 del artículo 1 de la Directiva OICVM). Los organismos de inversión colectiva de tipo cerrado o los organismos que no promocionan sus participaciones entre el público de la UE o que, según sus normas, sólo venden sus participaciones al público de fuera de la UE, no están regulados por esta directiva (Art 3 Directiva OICVM, véase además, por ejemplo, el considerando 15 y el Art 2(1)(h) MiFID). Encontrará una definición de "participaciones de un organismo de inversión colectiva" en el art. 2(1)(p) de la Directiva sobre folletos (Dir 2003/71). Según esta disposición, estas participaciones son "valores emitidos por un organismo de inversión colectiva como representativos de los derechos de los participantes en dicho organismo sobre sus activos". La definición del art. 2(1)(h) de la Directiva sobre transparencia (Dir 2004/109) es casi idéntica. 4. Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, respecto al derecho y economía): Futuros La MiFID utiliza el término "futuro" pero no proporciona una definición. La lista del anexo I, sección C nº 4-7 y 10 MIFID sugiere que éste y los demás términos indefinidos deben entenderse como en finanzas, es decir, como contratos de derivados ("y cualesquiera otros contratos de derivados"). Un derivado es un contrato entre dos o más partes en el que el valor de las obligaciones depende o se deriva de uno o más activos subyacentes. Como ya se puede ver en el anexo I, sección C MiFID, se puede utilizar una amplia gama de activos como subyacentes, los más comunes son acciones, bonos, materias primas, divisas, tipos de interés, índices o derivados de cualquier tipo. Los derivados pueden clasificarse según los derechos y obligaciones contractuales de las partes (por ejemplo, opción, a plazo/futuro, swap), el tipo de subyacente (por ejemplo, acciones, deuda, divisas) y el mercado en el que se negocian (por ejemplo, mercado regulado, extrabursátil). Los futuros son, en un nivel básico, acuerdos estandarizados incondicionales entre un vendedor y un comprador que obligan al vendedor a entregar y al comprador a aceptar y pagar una cantidad definida y estandarizada de un determinado activo (efectivo o materia prima) en una fecha determinada en el futuro a un precio que se ha acordado cuando se estipuló el contrato de futuros. Mientras que el precio de mercado del activo puede cambiar con el tiempo, el precio que las partes han acordado es fijo. Por lo tanto, los futuros pueden utilizarse para cubrir (reducir, eliminar) o gestionar riesgos, ya que permiten a las partes transferir el riesgo del precio del activo subyacente de una parte a la otra; sin embargo, los futuros también pueden utilizarse con fines de arbitraje y especulación. La normalización de los futuros facilita la negociación de estos instrumentos, ya que permite realizar contraoperaciones con otras partes para cerrar posiciones abiertas de venta o compra en cualquier momento. Por otro lado, los acuerdos incondicionales no estandarizados, los llamados forwards, permiten a las partes elaborar las minucias de su acuerdo individual en función de sus necesidades específicas. 5. Opciones Asimismo, el término "opción" se utiliza (por ejemplo, en el anexo I, sección C, números 4-7 y 10 de la MiFID) pero no se define en la MiFID. En finanzas, una opción es un contrato derivado (véase 4. más arriba) que otorga al vendedor el derecho, pero no le obliga, a comprar (opción de compra) o vender (opción de venta) un determinado activo subyacente en un plazo determinado (opción americana) o al final de dicho plazo (opción europea) por un precio acordado en el momento de la venta de la opción (el denominado precio de ejercicio). El vendedor de la opción recibe una prima y, a cambio, está obligado a realizar la operación si el comprador de la opción ejerce su derecho. Si el comprador no ejerce la opción en el plazo estipulado o en la fecha determinada, la opción expira. Dado que el comprador no está obligado a ejercer la opción, las opciones se consideran contratos condicionales. Las opciones se negocian en mercados regulados y extrabursátiles (OTC). Las opciones que se negocian en mercados regulados están estandarizadas y, por tanto, pueden negociarse con mayor facilidad, mientras que las opciones no estandarizadas tienen la ventaja de permitir a las partes implicadas desarrollar sus soluciones individuales. 6. Swaps El término "swap" también se utiliza, pero no se define, en el anexo I, sección C, nº 4-7 de la MiFID. En finanzas, un swap es un acuerdo para intercambiar efectivo (flujos) en una o más fechas futuras especificadas en función del valor del activo subyacente (por ejemplo, tipos de interés, divisas). Los swaps permiten a las partes implicadas beneficiarse de las ventajas que la otra parte tiene en otro mercado. Los más utilizados son los swaps de tipos de interés y los swaps de divisas. En el caso del swap de tipos de interés, las partes acuerdan "intercambiar" sus obligaciones de pago de intereses (intereses) por una determinada cantidad de capital, por ejemplo, pagar intereses fijos a cambio de intereses variables. En el caso de un swap de divisas (básico), las partes intercambian cantidades equivalentes de capital (principal) en una divisa por la misma cantidad en otra divisa y vuelven a intercambiar las cantidades de principal al final del periodo acordado, normalmente al mismo tipo de cambio. Durante el período del swap se pagan compensaciones recurrentes para tener en cuenta los diferentes niveles de tipos de interés. 7. Acuerdos de tipos a plazo Un acuerdo de tipos de interés a plazo es un contrato extrabursátil en el que las partes se comprometen a pagar a la otra parte en una fecha futura una compensación (por el importe de la diferencia) si en esa fecha el tipo de interés de referencia está por encima (en el caso del "comprador FRA") o por debajo (en el caso del "vendedor FRA") del tipo de interés estipulado contractualmente. 8. Instrumentos derivados para la transferencia del riesgo de crédito Los instrumentos derivados para la transferencia del riesgo de crédito permiten a un prestamista transferir el riesgo de crédito de un prestatario (el denominado prestatario de referencia) a un tercero sin convertirlo en parte de la relación prestamista-prestatario. Los tipos básicos de derivados crediticios son, por ejemplo, las permutas de incumplimiento crediticio, las permutas de rentabilidad total y los pagarés vinculados al crédito. En un swap de incumplimiento crediticio, el vendedor promete al comprador -a cambio de una prima- pagar una compensación si se produce un denominado evento de crédito. Los eventos de crédito son, por ejemplo, la quiebra del prestatario de referencia, el incumplimiento de la obligación, el impago o la reestructuración del prestatario. En un swap de rentabilidad total, las partes estipulan que el comprador remitirá todas las ganancias (reales) de un activo de referencia y sus apreciaciones al vendedor, mientras que el vendedor paga un interés fijo o variable y compensa al comprador por las posibles pérdidas de valor del activo de referencia. De este modo, el comprador no sólo asume el riesgo de crédito del prestatario, sino también el riesgo de precio del activo de referencia. Un pagaré vinculado al crédito es un valor con un swap de incumplimiento crediticio incorporado. El tipo de interés del pagaré y el principal sólo se pagarán/devolverán (completamente) al inversor si no se produce un evento de crédito previamente estipulado con respecto al prestatario de referencia o al activo de referencia. Como el emisor del pagaré recibe al principio la totalidad del principal, no asume el riesgo de crédito del comprador del pagaré. 9. Contratos financieros por diferencias Un contrato por diferencias (CFD) es un acuerdo entre dos partes que estipula que el "vendedor" del CFD pagará al "comprador" el importe de la diferencia entre el valor de un activo subyacente en el momento de la compra del CFD y su valor en el momento de la venta del CFD. Si la diferencia es negativa, el comprador está obligado a pagar la diferencia al vendedor. La duración de un CFD suele ser infinita. Los CFD permiten a los inversores participar en el rendimiento del activo subyacente sin comprar realmente el activo en sí y reduciendo así el capital vinculado a la inversión. Revisor de hechos: Schmidt
La Ley Aplicable a estos Contratos: el art. 4.1 del Reglamento de Roma I
Junto a otros contratos, este artículo regula la Ley aplicable a esta modalidad de contratos. Para más información, véase la entrada sobre la Ley aplicable en la contratación internacional dentro del marco europeo e internacional. Solución dada por el Reglamento europeo en el supuesto del contrato celebrado en un sistema multilateral que reúna o permita reunir, según normas no discrecionales y regidas por una única ley, diversos intereses de compra y de venta sobre instrumentos financieros de múltiples terceros (art. 4.1.h) Reg. Roma I): Ley que rige el mercado regulado en el que se celebran estos contratos sobre instrumentos financieros, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 4, apartado 1, punto 17, de la Directiva 2004/39/CE. Véase, en la presente entrada de esta enciclopedia jurídica, los aspectos generales del contrato celebrado en un sistema multilateral sobre instrumentos financieros de múltiples terceros. Véase también la información referente a la eficiencia de los puntos de conexión previstos para los contratos celebrados en un sistema multilateral sobre instrumentos financieros de múltiples terceros.
Instrumentos Financieros en la República Dominicana
Definición de Instrumentos Financieros en este país
Son títulos, bonos, letras o cedulas hipotecarias, acciones de oferta pública; depósitos a plazo (véase más en esta plataforma general) del Banco Nacional de la Vivienda, Instituto Nacional de la Vivienda, Asociaciones de Ahorros y Préstamos reguladas y acreditadas, en los cuales las AFPs invierten los fondos de pensiones para obtener rentabilidad.
Instrumentos Financieros en España
Regulación de los Instrumentos Financieros en este país
De acuerdo a lo recogido en el título III de la Ley del Mercado de Valores (LMV), en el momento de la emisión debe registrarse un folleto informativo que contenga toda la información necesaria sobre las características y riesgos de los instrumentos financieros emitidos, folleto que debe ponerse a disposición de los inversores. Según el marco normativo español y europeo, existe libertad de emisión, aún en el caso de los instrumentos financieros más complejos.Entre las Líneas En este sentido, una vez cumplidas las exigencias de información establecidas en el mencionado título III, no puede prohibirse que se comercialicen entre inversores minoristas instrumentos financieros basándose en su complejidad o en que incorporen elevados niveles de riesgo.
Obligaciones de información
Con independencia de la obligación de registro, publicación y puesta a disposición de los clientes del folleto informativo que se ha citado, el número tercero del artículo 79.bis de la Ley del Mercado de Valores establece que las entidades deben proporcionar a sus clientes, de manera comprensible, información adecuada sobre los instrumentos financieros de modo que dicha información les permita comprender la naturaleza y riesgos del servicio de inversión y del tipo específico de instrumento financiero ofrecido. Obligación de información que alcanza tanto a operaciones que se produzcan en el momento de la emisión de los valores (mercado primario), como con posterioridad (mercado secundario). En desarrollo de lo previsto en la Ley del Mercado de Valores, el artículo 64 del Real Decreto 217/2008, de 15 de febrero, sobre el régimen jurídico de las empresas de servicios de inversión y de las demás entidades que presten servicios de inversión (en adelante RD 217/2008) establece que la información sobre los instrumentos financieros que se proporcione a los clientes debe describir su naturaleza y explicar sus características y los riesgos inherentes a los mismos. El artículo 62 del citado RD 217/2008 puntualiza que dicha información debe proporcionarse a los clientes minoristas en un soporte duradero y, finalmente, su artículo 70 determina la información periódica (al menos anual) que debe facilitarse a los inversores. Este esquema de protección ha sido reforzado a través de la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, mediante la modificación del artículo 79 bis.3 de la Ley del Mercado de Valores.Entre las Líneas En primer lugar, se establece que la citada información debe destacar, cuando así lo estime la CNMV, que el instrumento no resulta adecuado para inversores no profesionales. Igualmente, en el caso de instrumentos financieros emitidos por las entidades de crédito diferentes de las acciones, la información que se entregue a los clientes debe destacar las diferencias existentes con los depósitos bancarios ordinarios, tratando de evitar así, en el futuro, que el inversor adquiera instrumentos financieros con la idea de que se trata de depósitos bancarios.
Valoración de la conveniencia e idoneidad
Los números 6 y 7 del artículo 79.bis de la Ley del Mercado de Valores establecen diferentes requisitos respecto a la información que las entidades deben recabar de sus clientes minoristas, respecto a los avisos que deben facilitarles y respecto a las exigencias que deben cumplir en función del tipo de servicio de inversión que les presten. Para la prestación de los servicios financieros de asesoramiento en materia de inversión (emisión de recomendaciones personalizadas a un inversor) y gestión discrecional de carteras, las entidades deben analizar los conocimientos y experiencia de los clientes en el ámbito de inversión correspondiente al tipo de producto o servicio concreto de que se trate, su situación financiera y sus objetivos de inversión, de forma que les pueda recomendar los servicios de inversión e instrumentos financieros que más les convengan. Esta garantía normativa a favor de los clientes que se denomina comúnmente análisis de idoneidad y es la que mayor nivel de protección aporta a los clientes minoristas. Asunto: minorista. En el caso de que el producto no resulte coherente con los objetivos de inversión y situación financiera del cliente, el intermediario no puede recomendar su contratación. Adicionalmente, conforme a la modificación introducida por la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, la entidad debe proporcionar al cliente por escrito o mediante otro soporte duradero una descripción de cómo se ajusta la recomendación realizada a las características y objetivos del inversor. El artículo 72 del RD 217/2008 precisa que, en función del tipo de cliente y del servicio prestado, al analizar los objetivos de inversión del cliente, las entidades deben recabar información referida al horizonte temporal de la inversión, preferencias de asunción de riesgos, perfil de riesgo y finalidad de la inversión y al analizar su situación financiera deben recabar información respecto al origen y nivel de sus ingresos periódicos, sus activos y sus compromisos financieros periódicos, además de la información referida a conocimientos y experiencia. Para la prestación del resto de servicios financieros (ámbito en el que se han realizado la mayoría de las adquisiciones de PPR y OBS por parte de clientes minoristas), las entidades deben analizar únicamente los conocimientos y experiencia de los clientes en el ámbito de inversión correspondiente al tipo concreto de producto o servicio ofrecido o solicitado con la finalidad de evaluar si éstos resultan adecuados para el cliente. Esta garantía normativa a favor de los clientes se denomina comúnmente análisis de conveniencia. El artículo 73 del RD 217/2008 precisa que, en función del tipo de cliente y del servicio prestado, al analizar los conocimientos y experiencia del cliente las entidades deben recabar información referida al tipo de instrumentos financieros, transacciones y servicios con los que el cliente esté familiarizado; la naturaleza, volumen y frecuencia de las transacciones del cliente y el periodo durante el que se hayan realizado y su nivel de estudios y profesión actual o pasada. En ámbitos diferentes al asesoramiento y la gestión discrecional, cuando la entidad considere que el producto o servicio no resulta adecuado para el cliente debe advertírselo antes de prestarle el servicio de inversión.
Igualmente, si el cliente no facilita la información necesaria, antes de prestarle el servicio financiero la entidad debe advertirle que dicha decisión del cliente le impide determinar si el servicio o producto es adecuado.Entre las Líneas En ambos casos, la norma permite continuar con la contratación después de haber realizado las preceptivas advertencias de no conveniencia o de ausencia de evaluación al cliente. De nuevo, la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, introduce preceptos orientados a garantizar que las decisiones de inversión son tomadas teniendo en cuenta los riesgos que conlleva la contratación de productos complejos. Así, el documento contractual deberá incluir, junto a la firma del cliente, una expresión manuscrita mediante la que el inversor manifieste que ha sido advertido de la no conveniencia, o de la ausencia de evaluación por falta de datos, si bien esta última previsión se encuentra pendiente de desarrollo vía Circular, para cuya publicación se está a la espera del preceptivo dictamen del Consejo de Estado.
Conflictos de interés
Conforme se establece en el artículo 70.quáter de la Ley del Mercado de Valores, las entidades deben organizarse y adoptar medidas para detectar posibles conflictos de interés entre sus clientes y la propia entidad, o entre distintos clientes de la misma entidad, y aprobar, aplicar y mantener una política de gestión de aquéllos destinada a impedir que los intereses de sus clientes resulten perjudicados.
Documentación contractual
Por último, el artículo 79.ter de la Ley del Mercado de Valores establece que los contratos celebrados con los clientes minoristas deben constar por escrito, salvo para la prestación del servicio de asesoramiento en materia de inversión, en que bastará la constancia escrita o fehaciente de la recomendación personalizada. Revisor de hechos: Cambó
Aspectos generales del contrato celebrado en un sistema multilateral sobre instrumentos financieros de múltiples terceros
Instrumentos Financieros
Asunto: valores-financieros. Asunto: valores.
Instrumentos Financieros en el Ámbito Económico-Empresarial
En el Contexto de: Instrumentalización, Instrumentos, Instrumentos Financieros
Véase una definición de instrumentos financieros en el diccionario y también más información relativa a instrumentos financieros e instrumentalización. Asunto: instrumentos-financieros.
En el Contexto de: Modelos
Véase una definición de instrumentos financieros en el diccionario y también más información relativa a valores o instrumentos financieros. Asunto: modelos.
Intermediarios Financieros
La existencia de intermediarios financieros puede explicarse mediante la economía de los costes de transacción y la teoría del principal-agente (análisis económico del derecho privado europeo). Estas explicaciones se han aplicado originalmente a los bancos, pero también son aplicables a otros intermediarios financieros. La economía de los costes de transacción se basa en la absorción realista de que la propia celebración de un contrato genera costes (costes de transacción). Los intermediarios financieros contribuyen a reducir estos costes combinando los intereses de un gran número de proveedores de capital o inversores y, por lo tanto, reduciendo a su vez el número de contratos necesarios. Véase un análisis sobre los intermediarios financieros, en general. Puede ser de interés la clasificación que distingue entre:
Recursos
A continuación, ofrecemos algunos recursos de esta revista de derecho empresarial que pueden interesar, en el marco del derecho internacional económico, sobre el tema de este artículo.
Véase También
Valor negociable
Recursos
A continuación, ofrecemos algunos recursos de esta revista de derecho empresarial que pueden interesar, en el marco del derecho internacional económico, sobre el tema de este artículo.
Véase también
Directiva sobre Mercados de Instrumentos Financieros
Reglamentación de los Servicios Financieros
Comisión de seguimiento de Instrumentos híbridos de Capital y Deuda Subordinada Instrumentos de Preadhesión
Activos Financieros
Grupos Financieros
Sistema Europeo de Supervisores Financieros
Futuros Financieros
Régimen de Inversión
Swap
Información Privilegiada
Inversión
Cliente
Cartera de Inversión
Información Financiera
Normas Internacionales de Información Financiera
Perfil de Riesgo
Valor negociable
Futuros Derivados Opciones Bonos Acciones
Bibliografía
Marqués Sevillano, José Manuel y Sanchís Arellano, Alicia. «Los instrumentos híbridos en los recursos propios de las entidades fi nancieras: naturaleza y cambios tras la crisis fi nanciera». Estabilidad Financiera (consulte más sobre estos temas en la presente plataforma online de ciencias sociales y humanidades). Banco de España, 2009, núm. 17.
Méndez Tojo, Ramón «Doctrina judicial sobre la nulidad de los contratos de adquisición de participaciones preferentes». Diario La Ley, Sección Dossier, 22 de noviembre de 2012, núm. 7970.
Domínguez Martínez, José M. «Las participaciones preferentes: ascenso, auge y declive». Cuadernos de Información Económica. Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, respecto al derecho y economía): Fundación Cajas de Ahorro Confederadas, noviembre/diciembre 2012, núm. 231.
Ramos Muñoz, David «Las participaciones preferentes y su contexto: resolviendo el sudoku». Diario La Ley, Sección Tribuna, 22 de noviembre de 2012, núm. 7970.