Morosidad
Este texto se ocupa de la morosidad. Se examina aquí su objeto y finalidad, sus tendencias en el desarrollo jurídico, su desarrollo histórico y leyes nacionales, y el derecho uniforme internacional y leyes modelo internacionales (incluyendo la Directiv
Morosidad
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Morosidad en el Derecho Europeo
Se examina aquí su objeto y finalidad, sus tendencias en el desarrollo jurídico, su desarrollo histórico y leyes nacionales, y el derecho uniforme internacional y leyes modelo internacionales (incluyendo la Directiva sobre morosidad y las leyes modelo internacionales). 1. Objeto y finalidad El retraso en el pago puede dar lugar a diversos recursos, en particular a una reclamación de intereses, pero también a una reclamación de daños y perjuicios y al derecho a resolver el contrato (rescisión del contrato). Otra posible consecuencia del retraso -una mayor responsabilidad por el objeto del cumplimiento (por ejemplo, el artículo 287 del Bürgerliches Gesetzbuch (BGB))- carece de importancia práctica en lo que respecta al retraso en el pago y, por lo tanto, no se abordará aquí. Se produce un retraso en el pago cuando el deudor tiene la obligación de pagar y no lo hace cuando el pago es exigible. Para decidir si un pago se realizó a tiempo o no, es necesario definir cuándo se "realiza" un pago. A este respecto, es posible referirse o bien al momento en que el deudor realiza el acto que debe realizar para pagar o bien al momento en que el acreedor recibe el dinero. En el primer caso, el acreedor soporta el riesgo de que se produzca un retraso entre el acto del deudor y la recepción del pago por parte del acreedor; en el segundo caso, este riesgo lo soporta el deudor. Es preferible vincular tanto el comienzo como el final de un retraso en el pago al acto del deudor. Porque la cuestión sólo se plantea si el acto que el deudor tiene que realizar se completa antes de que el acreedor reciba el pago, por ejemplo, porque el deudor sólo tiene que organizar una transferencia bancaria y no tiene que asegurarse de que el dinero se abone realmente en la cuenta del acreedor. En ese caso, todo el propósito de la distinción entre ambos acontecimientos es trasladar al acreedor los riesgos que se produzcan mientras tanto. Un mero retraso en el pago no es necesariamente suficiente para desencadenar los recursos. Además, puede ser necesario el incumplimiento de un plazo o un recordatorio por parte del acreedor. Los remedios también pueden exigir culpa o algún otro tipo de responsabilidad del deudor. El objetivo de los intereses de demora puede considerarse desde la perspectiva de los daños y perjuicios o desde la perspectiva del enriquecimiento injustificado. En el primer caso, los intereses constituyen daños y perjuicios a tanto alzado, que pretenden compensar al acreedor por haber incurrido en intereses por los préstamos que él mismo contrajo o por no haber podido ganar intereses invirtiendo la cantidad adeudada. En el segundo caso, los intereses están destinados a absorber (en forma de suma a tanto alzado) los beneficios que el deudor obtuvo de la utilización de la cantidad adeudada durante el retraso. El objetivo de los intereses determina qué tipo de interés es aplicable si los tipos de interés en los establecimientos del acreedor y del deudor son diferentes, como suele ocurrir en las transacciones internacionales. Desde el punto de vista del enriquecimiento injustificado, debe prevalecer el tipo de interés del establecimiento del deudor, mientras que desde el punto de vista de los daños debe aplicarse el tipo de interés del establecimiento del acreedor. 2. Tendencias en el desarrollo jurídico La mayoría de los sistemas jurídicos no tienen un término especial para un retraso que satisfaga todos los requisitos para dar lugar a recursos. Mientras que en el derecho alemán tal retraso se denomina Verzug, la mayoría de los ordenamientos jurídicos -y en particular los conjuntos de normas de derecho uniforme y las leyes modelo internacionales- se limitan a enunciar los requisitos de los remedios. Así, mientras que el título alemán de la Dir 2000/35 habla de Zahlungsverzug, el inglés se refiere simplemente a "late payment" y el francés a retard de paiement. Aunque el término utilizado se define en el apartado 2 del artículo 2 de la Directiva sobre morosidad, esta definición tiene poca importancia dentro de la Directiva, ya que los requisitos de los remedios en caso de retraso en el pago se detallan en su mayor parte sin que el término desempeñe un papel significativo. 3. Evolución histórica y legislaciones nacionales En el derecho romano, el aumento de la responsabilidad por el objeto del cumplimiento se consideraba la consecuencia más importante de un retraso en el cumplimiento. Pero -con la excepción inicial de las actiones stricti iuris por un certum- la mora debitoris también daba lugar a la obligación de entregar los frutos que el objeto del cumplimiento había producido durante el retraso y -en el caso de deudas dinerarias- de pagar una suma global de intereses y posiblemente compensar también una pérdida adicional del acreedor. Si la mora debitoris requería o no un recordatorio por parte del acreedor y una falta además de una deuda exigible y vencida es dudoso. Los juristas romanos probablemente sopesaron todas las circunstancias relevantes del caso individual; un recordatorio hacía al deudor consciente de su obligación y, por tanto, normalmente establecía la culpa. En el ius commune, la importancia de la culpa aumentó, aunque parece que la culpa se presumía: la mora debitoris no requería un establecimiento (positivo) de la culpa, pero si se establecía la ausencia de culpa, no había mora. Un acontecimiento que dificultara el cumplimiento podía excluir la mora si el deudor no era responsable del mismo, aunque no le liberara de su obligación. Incluso la falta de dinero excluía la mora si no era atribuible a la culpa del deudor. Los requisitos de culpa y de recordatorio se distinguían claramente; no se requería un recordatorio si la fecha de vencimiento estaba fijada por acuerdo o por ley (dies interpellat pro homine). El acreedor podía reclamar una indemnización por la pérdida sufrida a causa del retraso. Los intereses a cuenta de mora se consideraban una indemnización a tanto alzado y, por tanto, no violaban la prohibición canónica de usura (derecho canónico). El Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) alemán de 1900 seguía estos principios básicos, a los que también se adhirió la reforma del derecho de obligaciones de 2002 (§§ 284 y siguientes en la versión original del BGB, §§ 280(1) y (2), 286 y siguientes BGB en la actualidad). El verzug requiere tanto una falta, que se presume, como un recordatorio, que en ciertos casos es innecesario, en particular si el deudor se niega seria y definitivamente al cumplimiento o si se fija una fecha de vencimiento. Según el artículo 286(3) del BGB, el Verzug también comienza 30 días después de que la obligación sea exigible y el deudor haya recibido una factura. Esta disposición, promulgada en 2000 como § 284(3) y revisada en 2002, tiene por objeto aplicar la Directiva sobre morosidad. El verzug conlleva una mayor responsabilidad por el objeto del cumplimiento, el derecho a reclamar una indemnización por la pérdida sufrida por el acreedor a causa del retraso y, en caso de deudas dinerarias, la obligación de pagar intereses. Al principio, el tipo de interés se fijó en el 4% anual y -si ambas partes eran comerciantes- en el 5% anual. Esto fue criticado por ser considerablemente demasiado bajo. Por ello, en 2000 se elevó el tipo de interés y se hizo flotante. Hoy asciende a 5 puntos porcentuales por encima del tipo de interés básico (§ 247 BGB) o -si ninguna de las partes es un consumidor y la obligación es pagar un precio contractual- a 8 puntos porcentuales por encima del tipo de interés básico. La reforma del derecho de obligaciones disminuyó la importancia del Verzug en la medida en que hoy en día ni el derecho a rescindir el contrato ni la reclamación de daños y perjuicios en lugar del cumplimiento requieren el Verzug. Más bien, basta con que el deudor no haya cumplido en un plazo adicional de duración razonable fijado por el acreedor (§§ 281, 323 BGB). En particular, esto es relevante con respecto a la rescisión del contrato, que no requiere culpa según la ley revisada. También en el derecho suizo, el término Verzug sigue cumpliendo una función importante. A diferencia de la ley alemana, Verzug no requiere culpa, pero -a menos que se fije una fecha de vencimiento- sí requiere un recordatorio por parte del acreedor (Art 102 Código Suizo de Obligaciones (OR)). El deudor tiene que pagar intereses a un tipo que suele ser del 5% anual (Art 104 OR) y -si no demuestra que está libre de culpa- compensar cualquier pérdida adicional sufrida por el acreedor (Art 106 OR). El Verzug suizo es también un requisito para la reclamación de daños y perjuicios en lugar del cumplimiento y para la rescisión del contrato, que normalmente requieren además el vencimiento de un plazo adicional de duración razonable fijado por el acreedor (arts. 107, 108 OR). En los ordenamientos jurídicos que no disponen de un término especial como Verzug, las consecuencias de la morosidad son muy similares. En la mayoría de los países europeos, deben pagarse intereses, en parte a un tipo fijo (por ejemplo, Arts 1224(1), 1284(1) Codice civile), pero cada vez más a un tipo flotante (por ejemplo, Art L313-2 Code monétaire et financier francés). La compensación de una pérdida ulterior normalmente puede reclamarse mediante daños y perjuicios, pero existen excepciones (p. ej. Art 1153 Código civil francés). Las reclamaciones de daños y perjuicios en lugar del cumplimiento y la resolución del contrato normalmente requieren un incumplimiento (de cierta importancia) o la expiración de un plazo adicional (por ejemplo, §§ 918(1), 919 ABGB, Art 1454 Codice civile). En Derecho inglés, por ejemplo, si el cumplimiento puntual de una obligación no es ya "de la esencia del contrato", fijando un plazo adicional de duración razonable, el acreedor puede "hacer que el tiempo sea de la esencia". 4. Derecho uniforme internacional y leyes modelo internacionales a) Directiva sobre morosidad La Directiva sobre morosidad es el conjunto internacional más importante de normas sobre morosidad. Se aplica (únicamente) a los pagos efectuados como remuneración de transacciones comerciales y no, por ejemplo, al pago de daños y perjuicios y a las transacciones con consumidores. Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, respecto al derecho y economía): Fija una norma mínima a favor del acreedor y sólo regula las reclamaciones de intereses y las reclamaciones de indemnización por costes de cobro, pero no las reclamaciones por daños y perjuicios. Estas reclamaciones requieren un retraso en el pago, es decir, la superación del plazo contractual o legal de pago (art. 2(2) de la Directiva sobre morosidad). No se requiere ningún recordatorio por parte del acreedor, pero ambas reclamaciones quedan excluidas si el deudor no es responsable del retraso. Los intereses son pagaderos a partir del día siguiente a la fecha o al final del plazo de pago fijado en el contrato. Si no se fija tal fecha o plazo, los intereses serán pagaderos 30 días después de que el deudor haya recibido tanto la factura como los bienes o servicios. Si la ley o el contrato prevén un procedimiento de aceptación o verificación, no se devengarán intereses antes de que dicho procedimiento haya tenido lugar (Art 3(1)(a) y (b) Directiva sobre morosidad). La reclamación de intereses depende del momento en que el acreedor recibe la cantidad adeudada. El Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE) ha sostenido que, en caso de pago por transferencia bancaria, la suma adeudada debe abonarse en la cuenta del acreedor para evitar, o poner fin, a la aplicación de intereses. Sin embargo, la responsabilidad del deudor queda excluida si el retraso en el pago no es consecuencia de su conducta, ya que ha tenido en cuenta diligentemente los plazos normalmente necesarios para la ejecución de una transferencia bancaria (TJCE, asunto C-306/06 - 01051 Telecom GmbH contra Deutsche Telekom AG, Rec. 2008, p. I-1923). Así pues, el TJCE aparentemente no responsabiliza al deudor de los errores cometidos por los bancos implicados. El tipo de interés fluctúa en función de un tipo de referencia fijado por el Banco Central Europeo (Art 3(1)(d) Directiva sobre morosidad). b) Leyes modelo internacionales Las normas sobre morosidad de los Principios de Derecho Contractual Europeo (PECL), de los Principios de UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales (PICC) 2010 y del Proyecto de Marco Común de Referencia (DCFR) son muy similares. Ninguno de estos conjuntos de normas utiliza un término como Verzug, sino que regulan las consecuencias de un retraso en el cumplimiento sin hacer referencia a tal categoría doctrinal. El acreedor de una deuda dineraria tiene derecho a percibir intereses desde el momento en que el pago es exigible al tipo medio de los préstamos a corto plazo de los bancos comerciales para prestatarios de primera categoría que prevalezca para la moneda de pago en el lugar en que éste sea exigible (art. 9:508 PECL; art. 7.4.9 UNIDROIT PICC 2010; art. III.-3:708 DCFR). La reclamación de intereses es independiente de si el impago está excusado en virtud del art. 8:108 PECL, art. 7.1.7 UNIDROIT PICC 2010, art. III.-3:104 DCFR; ésta es una diferencia importante con respecto a la Directiva sobre morosidad. Según los Comentarios a los PECL, la reclamación tiene por objeto compensar la pérdida del acreedor; el tipo de interés elegido se consideró el mejor criterio para evaluar esta pérdida. Según el Comentario B al Art 9:508 PECL, la disposición sólo se aplica a las obligaciones contractuales primarias de pago y no cubre las obligaciones monetarias secundarias, como las reclamaciones por daños y perjuicios. La indemnización por cualquier pérdida ulterior puede reclamarse en virtud de las normas generales sobre daños y perjuicios (Art 9:501 PECL; Art 7.4.1 UNIDROIT PICC 2010; Art III.-3:701 DCFR); no existen requisitos especiales, como un recordatorio. La resolución del contrato tampoco requiere algún tipo de Verzug (véase el Comentario A al Art 8:106 PECL). Más bien, el acreedor puede resolver el contrato (Art 9:301 PECL; Art 7.3.1 UNIDROIT PICC 2010; Art III.-3:502 f DCFR) si el incumplimiento es esencial (Art 8:103 PECL; Art 7.3.1(2) UNIDROIT PICC 2010; Art III.-3 :502(2) DCFR) o si ha vencido un plazo adicional de duración razonable, fijado por el acreedor (Art 8:106(3) PECL; Art 7.1.5(3) y (4) UNIDROIT PICC 2010 con una excepción si la obligación incumplida constituye sólo una parte menor de la obligación contractual del deudor; Art III.-3:503 DCFR). El artículo III.-3:710 DCFR contiene normas especiales, derivadas de la Directiva sobre morosidad, sobre la obligación de una empresa de pagar un precio adeudado en virtud de un contrato de suministro de bienes, otros activos o servicios. c) CISG La CISG (compraventa de mercaderías, internacional (derecho uniforme)) tampoco utiliza el concepto de Verzug. Ni la reclamación de daños y perjuicios del vendedor por falta de pago del comprador (art. 61(1)(b) CISG) ni la reclamación de intereses (art. 78 CISG) requieren culpa o un recordatorio; ambas reclamaciones sólo requieren que el pago no se haya efectuado cuando era debido. Los intereses pueden reclamarse incluso si la reclamación de daños y perjuicios está excluida en virtud del art. 79 CISG (art. 79(5) CISG). Se discute si el Art 78 CISG también se aplica a las reclamaciones de pago que aún no se han liquidado. La CISG no fija un tipo de interés, ya que los Estados contratantes no pudieron llegar a un acuerdo al respecto. Si las partes -como es típico- no fijaron un tipo por acuerdo, en virtud del Art. 9 CISG debe tenerse en cuenta el uso en el comercio internacional. Si no puede determinarse tal uso, el Art 7(2) CISG remite a los principios generales en los que se basa la CISG o, en ausencia de tales principios, a la ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado. Es muy controvertido cómo debe fijarse el tipo de interés. Una propuesta interesante sugiere considerar como "principios generales" en el sentido del art. 7(2) CISG las normas de otros conjuntos de normas internacionales, es decir, las normas establecidas en la Directiva sobre morosidad, en el PICC 2010 de UNIDROIT o en el PECL. Sin embargo, éstas difícilmente pueden considerarse principios en los que se basa la CISG, en particular porque son más recientes que ésta. Según el art. 64(1) de la CISG, el vendedor puede declarar resuelto el contrato si la falta de pago del comprador equivale a un incumplimiento esencial del contrato (art. 25 de la CISG), o si el comprador sigue sin pagar en un plazo adicional fijado por el vendedor de conformidad con el art. 63(1) de la CISG. Revisor de hechos: Schmidt
Morosidad en el Ámbito Económico-Empresarial
En el Contexto de: Asociaciones
Véase una definición de morosidad en el diccionario y también más información relativa a morosidad. Asunto: asociaciones.