Pasaporte Europeo
Este artículo es una expansión del contenido de la información sobre derecho financiero, en esta revista de derecho corporativo. Aparte de ofrecer nuevas ideas y consejos clásicos, examina el concepto y los conocimientos necesarios, en el marco de los aspectos jurídicos financieros, sobre el Pasaporte Europeo, en el marco de los servicios financieros en Europa. Te explicamos, en relación a los principios, prácticas y normas jurídicas financieras y bancarias, qué es, sus características y contexto.
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Derecho > Derecho internacional > Derecho internacional privado > Documento de identidad > Pasaporte Ciencia > Ciencias naturales y aplicadas > Ciencias aplicadas > Matemáticas > Biometría Unión Europea > Construcción europea > Unión Europea > Espacio de libertad, seguridad y justicia A continuación se examinará el significado.
¿Cómo se define? Concepto de Pasaporte europeo
Véase la definición de Pasaporte europeo en el diccionario.
Pasaporte europeo
1. Introducción A diferencia de Estados Unidos, en la UE no ha existido hasta hace poco ninguna autoridad federal, o más bien supranacional, que fuera responsable, al menos en parte, de la supervisión de los servicios financieros (supervisión de la banca, de los valores y de los seguros financieros). Esto ha dado lugar en el pasado a ineficiencias debidas a múltiples controles innecesarios por parte de las autoridades de los Estados miembros y a una acumulación de requisitos de supervisión, así como a lagunas en el proceso de supervisión. En consecuencia, se obstaculizó el establecimiento de un verdadero mercado único (mercado interior europeo) de servicios financieros.
La falta de una autoridad de supervisión europea integrada y unitaria creó la necesidad de armonizar el sistema descentralizado de supervisión, es decir, que los requisitos relativos al contenido debían unificarse hasta tal punto que los oferentes pudieran ser supervisados exclusivamente por su Estado miembro de origen y, al mismo tiempo, pudieran ofrecer sus productos en toda la Unión. Esta es la idea básica del "pasaporte europeo", disponible en los distintos ámbitos de los servicios financieros para emisores de folletos, institutos financieros, otros proveedores de servicios de pago, sociedades de inversión, aseguradoras y para las ofertas públicas de adquisición.
Tras seguir inicialmente un enfoque de armonización mínima y reconocimiento mutuo, la UE cambió posteriormente el paradigma hacia la armonización plena.
La Directiva sobre folletos (Dir 2003/71) es un ejemplo de ello.
Mientras que la Directiva 2010/73 de 24 de noviembre de 2010 revisó exhaustivamente la Directiva sobre el folleto, dejó en gran medida intacto el núcleo del régimen de pasaporte europeo (arts. 17-19 Directiva sobre el folleto).
La Directiva 2010/78 de 24 de noviembre de 2010, que asigna tareas a la nueva Autoridad Europea de Valores y Mercados (AEVM), ha introducido nuevos cambios. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, en comparación con la Comisión del Mercado de Valores de EE.UU. (SEC), el papel de la AEVM se limita más bien a complementar a las autoridades nacionales que siguen siendo responsables de la supervisión cotidiana real de la emisión de folletos. A pesar del carácter modélico de la Directiva sobre folletos, existen diferencias entre los pasaportes europeos que se encuentran en los distintos ámbitos. En particular, la creación de un pasaporte europeo útil en materia de derecho de inversión (fondos de inversión) ha resultado difícil. 2. Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, en cuanto al derecho financiero y bancario, y respecto a sus características y/o su futuro): Folletos de valores a) Armonización plena El pasaporte europeo es el núcleo de la Directiva sobre prospectos. Esta Directiva se aleja del antiguo concepto de armonización mínima y reconocimiento mutuo. El sistema de requisitos mínimos armonizados no hacía posible que las emisiones transfronterizas se llevaran a cabo a costes económicamente sostenibles, ya que los Estados miembros habían ejercido su competencia para regular el resto de ámbitos de forma diferente. Por lo tanto, el establecimiento de un mercado de capitales europeo integrado se vio obstaculizado considerablemente. En cambio, la Directiva sobre folletos representa una medida de armonización total que pretende establecer una auténtica libre circulación de folletos en toda la UE. Estudios empíricos recientes confirman que el "pasaporte europeo" goza de una amplia aceptación entre los participantes en el mercado. b) Validez en toda la Unión El artículo 17 de la Directiva sobre prospectos regula la validez en toda la Unión de los prospectos que han sido aprobados por el Estado miembro de origen (en Alemania, véanse los artículos 17 y 18 de la Wertpapierprospektgesetz (WpPG)). Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Según el art. 17(1)1 de la Directiva sobre folletos, una oferta pública o admisión a cotización en un mercado regulado en uno o más Estados miembros o en un Estado miembro distinto del Estado miembro de origen sólo requiere que se notifique a la AEVM y a la autoridad competente de cada Estado miembro de acogida de conformidad con el procedimiento previsto en el art. 18 de la Directiva. En tal caso, los folletos aprobados por el Estado miembro de origen y sus suplementos serán válidos para la oferta pública o la admisión a cotización en cualquier número de Estados miembros de acogida. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Se prohíbe a las autoridades competentes de los Estados miembros de acogida emprender cualquier otro procedimiento administrativo o de aprobación relativo a los folletos (art. 17 (1)2 Directiva sobre folletos). c) Estado miembro de origen Para las emisiones de "valores participativos" en el sentido del art. 2(1)(b) Directiva sobre prospectos (principalmente acciones y los denominados recibos de depositario) por emisores que estén situados en la UE (o en el EEE), el Estado miembro de origen es el Estado miembro en el que el emisor tiene su domicilio social (art. 2(1)(m)(i) Directiva sobre prospectos). No existen otros requisitos sobre el Estado miembro de origen -como el de atraer realmente actividades empresariales-, a diferencia de lo que ocurre, por ejemplo, con la Directiva sobre servicios de pago (transferencias bancarias (transfronterizas)). En lo que respecta a otros valores mobiliarios determinados ("valores no participativos", según el artículo 2, apartado 1, letra c), y el artículo 2, apartado 1, letra m), inciso ii), de la Directiva sobre el folleto), el artículo 2, apartado 1, letra m), inciso ii), de la Directiva sobre el folleto establece, en las condiciones que en él se especifican, un derecho de opción para el emisor, el oferente o la persona que solicite la admisión. En tal caso, puede elegirse no sólo el Estado miembro en el que el emisor tenga su domicilio social, sino también el Estado miembro en el que los valores hayan sido o vayan a ser admitidos a cotización en un mercado regulado o en el que los valores se oferten al público.
Los intentos de ampliar el derecho de elección del emisor a otros tipos de valores o de suprimir el umbral de 1.000 euros que figura en el inciso ii) de la letra m) del apartado 1 del artículo 2 de la Directiva sobre el folleto han sido hasta ahora infructuosos.
La Comisión tiene que llevar a cabo una revisión de esta cuestión antes del 1 de enero de 2016. Los detalles del procedimiento de notificación se regulan en el art. 18 de la Directiva sobre prospectos. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Según el apartado 1 de este artículo, la autoridad competente del Estado miembro de origen proporciona a la autoridad competente del Estado miembro de acogida el denominado certificado de aprobación y una copia del folleto, normalmente en un plazo de tres días laborables tras la solicitud del emisor. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Si procede (véase el apartado 2 del artículo 5 de la Directiva sobre el folleto), la notificación irá acompañada de una traducción de la nota de síntesis del folleto. Además, el supervisor del Estado de origen notificará a la AEVM el certificado de aprobación (Art 18(3)1 Directiva sobre folletos).
La AEVM y las autoridades del Estado de acogida velarán por que los certificados de aprobación estén disponibles en línea (art. 18(3)2 Directiva sobre folletos). Por último, la AEVM es responsable de una mayor normalización de los procedimientos de notificación (Art 18(4) Directiva sobre folletos). d) Medidas cautelares El principio de validez en toda la Unión de los folletos aprobados no afecta a la competencia subsidiaria de las autoridades del Estado miembro de acogida para adoptar medidas cautelares en las estrictas condiciones del art. 23 de la Directiva sobre folletos.
Cuando la autoridad del Estado miembro de acogida detecte irregularidades o incumplimientos de las obligaciones, deberá remitir dichas constataciones a la autoridad del Estado miembro de origen y a la AEVM (apartado 1 del artículo 23 de la Directiva sobre prospectos).
La autoridad del Estado miembro de acogida sólo podrá adoptar las medidas adecuadas para proteger a los inversores cuando el emisor o la entidad financiera encargada de la oferta pública haga caso omiso de las medidas adoptadas por la autoridad del Estado miembro de origen o si éstas resultan inadecuadas, y sólo podrán adoptarse tras haber informado a la autoridad del Estado miembro de origen y a la AEVM (apartado 2 del artículo 23 de la Directiva sobre el folleto). e) Lengua La cuestión relativa a la lengua de un folleto es de gran importancia para la realización práctica de las emisiones transfronterizas.
Los detalles se especifican en el art. 19 de la Directiva sobre prospectos. Esta disposición distingue entre tres supuestos que son especialmente relevantes para la emisión de acciones; determinados valores no participativos se rigen además por el Art 19(4) Directiva sobre el folleto. (i) En el caso más sencillo, la oferta pública de un valor o la solicitud de admisión a cotización en un mercado regulado se realiza únicamente en el Estado miembro de origen. En tal caso, el folleto debe redactarse en una lengua aceptada por la autoridad competente del Estado miembro de origen (apartado 1 del artículo 19 de la Directiva sobre el folleto). (ii) En el segundo caso, el Estado miembro de origen y el Estado miembro o los Estados miembros en los que el valor se ofrece al público o se admite a cotización en un mercado regulado difieren entre sí. En este caso, el emisor no está obligado a traducir el folleto a las lenguas de todos los Estados miembros de acogida, sino que puede elegir "una lengua habitual en el ámbito de las finanzas internacionales" (art. 19(2)1 Directiva sobre el folleto).
Obviamente, esta formulación diplomática no significa otra lengua que el inglés. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, las autoridades competentes de cada Estado miembro de acogida pueden exigir que se traduzca la nota de síntesis del folleto, que se rige por el apartado 2 del artículo 5 de la Directiva sobre el folleto (apartado 2 del artículo 19 de la Directiva sobre el folleto). A efectos del examen del folleto por parte de la autoridad del Estado miembro de origen, el emisor podrá optar por utilizar el inglés o una lengua aceptada por dicha autoridad (art. 19(2)3 Directiva sobre folletos). (iii) En el tercer caso, el valor se emite en el Estado miembro de origen así como en otro u otros Estados miembros (Art 19(3) Directiva sobre folletos). En este caso, el folleto debe redactarse en una lengua aceptada por la autoridad del Estado miembro de origen. Además, el emisor tiene la misma posibilidad de elección (lengua de cada Estado miembro de acogida o inglés) que en el segundo caso. f) Emisores de terceros países Por último, existen normas especiales para los emisores de terceros países. Éstos también pueden beneficiarse del pasaporte europeo a reserva de una prueba de equivalencia.
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Dado que estos emisores no tienen su domicilio social en la UE, deben designar un Estado miembro de la Unión como Estado miembro de origen.
Los emisores de acciones y otros valores participativos constituidos en un tercer país pueden elegir entre el Estado miembro en el que los valores vayan a ofertarse al público por primera vez después de la fecha de entrada en vigor de la Directiva sobre el folleto y el Estado miembro en el que se presente la primera solicitud de admisión a cotización en un mercado regulado (Art 2(1) (m)(iii) Directiva sobre el folleto). En cuanto a los valores no participativos, el derecho de elección establecido en el inciso ii) de la letra m) del apartado 1 del artículo 2 de la Directiva sobre el folleto también se aplica a los emisores constituidos en un tercer país, ya que a este respecto es irrelevante en qué país tengan los emisores su domicilio social.
La autoridad competente del Estado miembro de origen así definido podrá aprobar un folleto elaborado de conformidad con la legislación de un tercer país, siempre que el folleto se haya elaborado de conformidad con las normas internacionales, especialmente las normas de divulgación de la OICV, y siempre que los requisitos de información sean equivalentes a los requisitos de la Directiva sobre el folleto (apartado 1 del artículo 20 de la Directiva sobre el folleto).
Con el fin de garantizar la seguridad jurídica, la Comisión está facultada para adoptar medidas destinadas a establecer criterios generales de equivalencia mediante el procedimiento que rige los actos delegados (Art 20(3) Directiva sobre prospectos).
Los arts. 17-19 de la Directiva sobre prospectos antes mencionados, que regulan la libre circulación de prospectos, también se aplican a los emisores constituidos en un tercer país (art. 20(2) de la Directiva sobre prospectos).
La ampliación del ámbito de aplicación del pasaporte europeo beneficia especialmente a los emisores de Estados Unidos. 3. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Supervisión bancaria La armonización de las leyes europeas en materia de supervisión bancaria se basa tradicionalmente en tres principios establecidos: armonización mínima de las normas de supervisión, reconocimiento mutuo en materia de admisión de entidades de crédito (pasaporte europeo) y supervisión por el Estado miembro de origen. El ambicioso intento realizado a principios de los años setenta de crear una auténtica legislación bancaria europea fracasó.
Con respecto a las diferencias nacionales existentes (bancos universales y especializados; supervisión por el banco central nacional, una autoridad de supervisión bancaria separada o una autoridad de supervisión unitaria para los servicios financieros), hasta ahora se ha considerado que una unificación global de la ley de supervisión mediante reglamentos no era factible en la práctica. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, al mismo tiempo, hay que evitar que los Estados miembros compitan entre sí rebajando las normas de supervisión (la llamada carrera a la baja). Por eso es necesaria una armonización mínima mediante directivas. En cuanto al pasaporte europeo, permite a las entidades de crédito ofrecer sus servicios en toda Europa sin tener que solicitar su admisión en cada país. Por último, la supervisión por parte del Estado miembro de origen garantiza que la autoridad que concede la admisión también se encargue, por lo general, de supervisar las operaciones comerciales en curso.
Las autoridades del Estado miembro de acogida sólo tienen poderes limitados para actuar en casos de emergencia exhaustivamente enumerados y con fines estadísticos.
Tras la reciente crisis financiera, el principio de control del país de origen ha sido atacado por anticuado e incapaz de hacer frente a las actividades transnacionales de aquellos bancos que tienen una relevancia sistémica que excede con mucho al sector nacional.
La UE ha reaccionado rápidamente a estas críticas con un paquete de propuestas de reforma. Véase más sobre supervisión financiera en Europa en la plataforma (de Lawi) digital. 4.
MiFID (Dir 2004/39) La creciente globalización y, por tanto, desnacionalización de la negociación de valores plantea retos a las autoridades nacionales de vigilancia en lo que respecta a su competencia para supervisar los mercados de capitales. Para determinar si una determinada autoridad nacional es competente para supervisar un determinado sistema de negociación de valores, podría hacerse referencia al domicilio del operador desde el que ejerce las actividades que deben regularse.
Otro enfoque podría consistir en considerar el lugar del servidor que se utiliza para el sistema de negociación. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, este enfoque parece poco adecuado, ya que el servidor podría instalarse prácticamente en cualquier lugar. Un tercer enfoque consistiría en determinar la ubicación del sistema de negociación de valores en función del domicilio de los participantes en los sistemas de negociación. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, este enfoque también parece incompatible con los mercados internacionales de capitales y su capacidad de negociación transfronteriza, ya que daría lugar a un gran número de leyes estatales aplicables. Para resolver la cuestión de la competencia, la MiFID prevé el reconocimiento mutuo y el control del país de origen. Además, contiene normas detalladas sobre la cooperación entre los Estados miembros de la UE/CEE y sus respectivas autoridades de supervisión.
Con respecto a los Estados no pertenecientes a la UE, el enfoque suele ser más nacionalista. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sin embargo, se ha logrado cierto grado de cooperación internacional entre las respectivas autoridades supervisoras mediante memorandos de entendimiento bilaterales. No obstante, la cooperación internacional debe intensificarse de forma decisiva si se quiere supervisar y regular de forma eficaz los sistemas de negociación de valores activos a escala internacional. Véase más, respecto a Europa, en la plataforma (de Lawi) digitial, sobre mercados de instrumentos financieros. 5.
Operaciones de pago La Directiva sobre servicios de pago contiene normas detalladas sobre la supervisión de las entidades de pago (arts. 5-27), mientras que otros proveedores de servicios de pago sólo están sujetos a una regulación rudimentaria (prohibición de discriminación, art. 28; reserva de interdicción, art. 29). Esto puede atribuirse al hecho de que las entidades de crédito y de dinero electrónico, a diferencia de las meras entidades de pago, ya están sujetas a los requisitos de la ley de supervisión de las directivas que son relevantes a este respecto (supervisión financiera).
La Directiva sobre servicios de pago se basa en los principios del pasaporte europeo y del control del país de origen.
La Directiva sobre servicios de pago regula los requisitos generales de admisión (art. 5), en particular el capital inicial exigido y los fondos propios correspondientes (arts. 7, 8).
La diferenciación de los ámbitos empresariales de las entidades de pago de los de las entidades de crédito y de dinero electrónico es crucial.
Las meras entidades de pago no pueden atraer la banca de depósito ni el negocio crediticio, ni tampoco pueden emitir dinero electrónico (art. 16). Queda por ver la idoneidad práctica de los criterios de distinción contenidos en la directiva. Véase más, en la plataforma (de Lawi) online, respecto a transferencias bancarias (transfronterizas) en Europa. 6.
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Derecho de inversión En materia de inversión, el pasaporte europeo ha sido durante mucho tiempo objeto de un debate sobre su reforma que ha llegado recientemente a su fin con la adopción de la Directiva por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (Dir OICVM 2009/65). Esta Directiva se basa en la propuesta de 16 de julio de 2008 que pretendía mejorar la eficacia y la viabilidad del pasaporte para las sociedades de inversión sin comprometer el alto nivel de protección de los inversores. La primera versión de la antigua Directiva sobre OICVM (Dir 85/611) ya preveía un pasaporte europeo para los productos de inversión que cumplieran sus requisitos. Por lo tanto, seguía un enfoque relacionado con el mercado (el llamado pasaporte de productos).
Con la versión revisada, en vigor desde 2002 (Dir 2001/107), se añadió otro pasaporte europeo. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Se trata de las propias sociedades de inversión, siempre que gestionen activos de conformidad con los OICVM (arts. 6-6c de la Directiva consolidada sobre OICVM; en Alemania, arts. 12 y 13 de la Investmentgesetz (InvG)). En general, se está de acuerdo en que el pasaporte europeo, en el sentido de los Arts 6 y ss de la Directiva OICVM, ha fracasado. Por un lado, no cubre todos los tipos de fondos, ya que los de naturaleza contractual no están incluidos. Además, la relación entre el Pasaporte de Producto y el Pasaporte para Oferentes no está clara, por lo que la comercialización de participaciones de inversión extranjeras sólo ha sido posible hasta ahora cuando se disponía de ambos pasaportes. No obstante, las disposiciones de la directiva reformada relativas al pasaporte europeo se basan principalmente en el sistema de control de sus predecesoras: El apartado 1 del artículo 6 OICVM 2009 asigna la autorización de una sociedad de inversión a las autoridades del Estado miembro de origen, que debe respetarse en todos los demás Estados miembros. El art. 10(2) OICVM 2009 aclara que la supervisión la ejercen también las autoridades del Estado miembro de origen. Además, los arts. 16 y siguientes OICVM 2009 restringen los requisitos adicionales impuestos por otros Estados miembros en los que la sociedad haya establecido una sucursal o preste algunos servicios una vez que la sociedad de gestión haya accedido al mercado en un Estado miembro. Estas disposiciones se detallan en los arts. 91 y siguientes OICVM. Por lo tanto, el abandono del principio de "product-pass" tiene una implicación general y puede considerarse un logro importante de la Directiva. Aparte de esto, la reforma adopta el sistema de control de la antigua directiva y no ha modificado de forma innovadora las normas fundamentales sobre el pasaporte europeo. 7.
Ley de adquisiciones La Directiva sobre adquisiciones (Dir 2004/25) traslada el concepto de pasaporte europeo a los documentos de oferta necesarios para las ofertas públicas de adquisición (Art 6(2) s 2 Directiva sobre adquisiciones; § 11a de la Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG) en Alemania). Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Si la autoridad supervisora competente ha aprobado un documento de oferta, éste debe ser reconocido, sujeto a cualquier traducción necesaria, en cualquier otro Estado miembro en el mercado en el que los valores de la sociedad afectada estén admitidos a cotización. No es necesaria otra aprobación por parte de las autoridades supervisoras del Estado miembro en cuestión.
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Dichas autoridades podrán exigir la inclusión de información adicional en el folleto de oferta únicamente si dicha información se refiere a requisitos específicos del mercado en el que los valores se admiten a cotización, a las formalidades que deben cumplirse o al régimen fiscal al que estará sujeta la contraprestación ofrecida a los titulares de los valores. El pasaporte europeo en materia de derecho de adquisiciones difiere de la Directiva sobre el folleto en lo que respecta a la distribución de las competencias de supervisión de las autoridades nacionales.
Mientras que en virtud de la Directiva sobre el folleto, la autoridad del Estado miembro de origen sigue siendo competente incluso cuando la colocación de valores se realiza en un Estado miembro en el que el emisor no tiene su domicilio social, en virtud del apartado 2 del artículo 4 de la Directiva sobre adquisiciones, la competencia se divide y las cuestiones relativas a la oferta y a los documentos de la oferta se asignan a la supervisión del Estado del mercado si los valores de la sociedad afectada no se admiten en el país de su domicilio social (derecho de los mercados de capitales (internacional)). Por lo tanto, el pasaporte europeo en el derecho de adquisiciones es especialmente significativo para la admisión de valores en una serie de Estados miembros, excluido el Estado del domicilio social (art. 4(2)(b)2 Directiva sobre adquisiciones). 8. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Supervisión de la regulación de los seguros Al respecto, puede interesar lo siguiente: a) Regulación del inicio de la actividad Las compañías de seguros necesitan una autorización (también permiso, concesión) para ejercer la actividad aseguradora; véase el art. 19(1) de la FSMA británica ("prohibición general"): "Ninguna persona podrá ejercer una actividad regulada en el Reino Unido, o pretender hacerlo, a menos que sea una persona autorizada [...]" (similar § 5(1) VAG alemán; Art L 321-1 Code des assurances francés).
Las directivas de la UE estipulan las condiciones en las que una empresa tiene derecho a una autorización para ejercer la actividad aseguradora.
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De este modo, se garantiza una armonización de las normas de autorización en toda la UE. Existen normas similares en los países que no forman parte del Mercado Único Europeo (mercado interior europeo). Los requisitos de homologación se encuentran en las leyes reguladoras que tienen una serie de disposiciones detalladas sobre la materia (cf. Partes III, IV FSMA británica; §§ ff VAG alemana; Art L 321-1 ff Code des assurances francés). Estas disposiciones se refieren, en primer lugar, a la forma jurídica y al objeto social de una empresa. El cumplimiento de las normas estructurales y organizativas suele ser una condición para la aprobación (véanse los §§ 7, 120 de la VAG alemana). En consecuencia, los estatutos (reglamentos, constitución) de la empresa deben presentarse a la autoridad reguladora en el curso del procedimiento de aprobación. En cuanto al objeto social, las empresas están obligadas a concentrarse en la actividad aseguradora; las denominadas "actividades no aseguradoras" no están permitidas. En determinados casos, puede resultar difícil trazar una línea divisoria entre las actividades permitidas y las prohibidas.
Las leyes reguladoras son más reservadas en cuanto a la valoración de las actividades "indirectas" de las compañías de seguros. Así, hay menos restricciones cuando una empresa de seguros quiere participar en compañías que no realizan ellas mismas actividades de seguros. Desde el punto de vista reglamentario, la supervisión de la capitalización de una empresa -desde el principio- es crucial.
Las empresas de seguros necesitan unos fondos propios mínimos para hacer frente a sus obligaciones. Basado en la experiencia de varios autores, nuestras opiniones y recomendaciones se expresarán a continuación (o en otros artículos de esta revista, en cuanto al derecho financiero y bancario, y respecto a sus características y/o su futuro): Hay que distinguir entre los requisitos de capitalización en el momento de iniciar la actividad, por un lado, y la supervisión de la acumulación consecutiva de riesgos y sus efectos sobre la constitución de reservas, por otro.
Las respectivas directivas de seguros de la UE y las leyes nacionales que aplican estos requisitos estipulan cantidades absolutas de dinero que deben estar a disposición de una empresa como fondo de garantía mínimo en el momento de la constitución de la empresa. Este fondo debe justificarse antes de la autorización. La empresa tiene que proporcionar una descripción detallada de su actividad empresarial en un esquema de operaciones. En cuanto a la autorización, la compañía tiene que revelar a la autoridad reguladora en qué áreas de negocio (ramos de seguros) quiere operar y con qué medidas organizativas pretende hacer frente a los próximos retos. En lo que respecta a los seguros de indemnización, así como a los seguros de vida, los ramos de seguros individuales han sido sistematizados por las directivas de la UE. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Si una empresa no ha recibido la autorización para un determinado ramo de seguros, no está autorizada a operar en ese ámbito.
Con respecto al correcto funcionamiento de una actividad aseguradora, hay que proporcionar más información sobre la política de reaseguro prevista, así como sobre los costes previstos para el establecimiento y la administración de la empresa, incluida la red de distribución prevista. En general, las declaraciones sobre los medios financieros -ingresos y gastos- tienen que hacerse para los tres primeros años comerciales. La vigilancia de la calidad de la gestión es cada vez más importante.
La empresa tiene que demostrar que dispone de la competencia necesaria.
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Debe satisfacer tanto los criterios de cualificación profesional, por un lado, como el carácter de las personas implicadas, por otro (cf § 7a VAG alemana; § 11a(3) VAG austriaca; Art 13(1)(g) VersAG de Liechtenstein). Estas cualidades se exigen especialmente a los órganos de la empresa de seguros; pero cada vez más, también se piden a los accionistas (de control) de la empresa.
La transparencia relativa a los recursos humanos de la empresa desempeña cada vez más un papel esencial en el procedimiento de aprobación. Se pueden imponer requisitos especiales adicionales en función del ramo de seguro en el que se vaya a iniciar una actividad. Esto se aplica, por ejemplo, al seguro de responsabilidad civil para vehículos de motor. Varias leyes reguladoras estipulan que las aseguradoras que pretendan operar en este ramo tienen que afiliarse a la oficina nacional de seguros (ya que puede ser atraída para cubrir los daños causados por vehículos de motor extranjeros) así como al fondo de garantía nacional (que cubre en particular los daños causados por vehículos desconocidos).
Otros ejemplos son la acumulación de activos especiales en los seguros de vida o el nombramiento de un actuario responsable. Si se cumplen los requisitos reglamentarios para la aprobación como empresa de seguros, la compañía tiene derecho a obtener la autorización. En la UE y en el Espacio Económico Europeo (EEE), la autorización (concedida como licencia única) es, en general, válida también para actividades en otros países de la UE o del EEE.
La autorización concedida en el país de origen permite a la empresa de seguros actuar en otros Estados miembros o países contratantes, ya sea en virtud de la libertad de establecimiento o en el ámbito de la libre circulación de servicios.
La empresa no necesita una autorización adicional en el país extranjero de actividad.
Las compañías de seguros de terceros países están excluidas de esta libertad, a menos que exista un tratado especial con la UE (como es el caso, en cierta medida, de Suiza). Los cambios futuros en el plan de negocio aprobado tienen que ser sancionados por la autoridad reguladora. b) Regulación de las actividades operativas La supervisión de las compañías de seguros no termina con el permiso para ejercer la actividad empresarial.
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De hecho, las empresas deben cumplir continuamente el plan de negocio aprobado y mantener la capitalización requerida. En lo que respecta a la supervisión continua, en las últimas décadas se ha producido un cambio de paradigma: se ha pasado de una supervisión intensiva de los seguros sustantivos a una supervisión específica de la solvencia. El efecto es que las condiciones individuales de los contratos y la fijación de precios para los productos individuales ya no son el foco principal de la regulación. Así, los Estados miembros de la UE y del EEE (al igual que en otros ordenamientos jurídicos) no pueden exigir a los aseguradores la aprobación previa o la transmisión sistemática de las disposiciones, tarifas (estructura tarifaria), formularios y otros documentos del contrato de seguro (art. 29(1) y art. 39(2) Dir 92/49 (Tercera Directiva de seguros distintos del seguro de vida); art. 6(5) y art. 34 Dir 2002/83 de 5 de noviembre de 2002 sobre el seguro de vida (refundición)). Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sólo quedan excepciones para algunos ramos de seguro obligatorio. Por lo tanto, la supervisión del contenido -es decir, la supervisión de los productos de seguros individuales- se ha reducido a una supervisión del abuso. Por lo tanto, las autoridades de supervisión sólo pueden intervenir contra las cláusulas de los contratos de seguro y otras disposiciones del asegurador si éstas constituyen un abuso, sobre todo a la luz de la protección del consumidor (véase al respecto, por ejemplo, el Libro de consulta sobre la conducta empresarial en el sector de los seguros en el Reino Unido (ICOBS)). Hoy en día, el énfasis de la supervisión recae en el control de la capitalización, así como en -y en relación con- las obligaciones de las aseguradoras de informar y llevar los libros contables. El punto de partida de la ley reguladora para supervisar la capitalización es el margen de solvencia. Éste "estará constituido por los activos de la empresa de seguros libres de todo compromiso previsible, deducidos los elementos intangibles" (Art 16(2) Dir 73/239). Una empresa de seguros está obligada a mantener el margen de solvencia (disponible) con respecto a todo el ámbito de su actividad empresarial. El margen de solvencia se complementa con el fondo de garantía, que es una proporción del primero. El fondo de garantía constituye el núcleo del capital propio, por así decirlo, que debe estar a disposición de una compañía de seguros. Para garantizar la disponibilidad del capital necesario, las empresas están obligadas a constituir reservas actuariales. Al mismo tiempo, se especifican los medios y activos permitidos para la creación de dichas reservas. El endurecimiento de los requisitos en materia de información y auditoría debería permitir una mejor evaluación de la situación patrimonial de las compañías de seguros.
La creciente cooperación entre las autoridades nacionales de supervisión puede contribuir a ello. c) Regulación del cese de la actividad La supervisión sobre una compañía finaliza cuando ésta se retira de la actividad aseguradora. En estas situaciones, la supervisión se produce durante la liquidación de la compañía de seguros y la disolución de las relaciones contractuales existentes (véase el artículo 86 de la VAG alemana). El cese de las actividades empresariales se produce cuando se prohíben o cesan voluntariamente las operaciones empresariales o se revoca el permiso para operar negocios. El cese de la actividad empresarial puede deberse a la liquidación o fusión de una empresa o al traspaso forzoso de la actividad empresarial. En todos estos casos, la autoridad supervisora acompaña la liquidación del negocio y toma todas las medidas necesarias que sean apropiadas para proteger los intereses de los asegurados.
Las disposiciones relativas a los procedimientos especiales de reestructuración y liquidación financiera son cada vez más pertinentes. 9.
Resumen y perspectivas Una mirada global a los pasaportes europeos conduce a un veredicto mixto. Por un lado, está el exitoso modelo de la Directiva sobre prospectos, recientemente revisada, mientras que, por otro, están los, al menos hasta hace poco, insatisfactorios intentos de introducir un Pasaporte para las sociedades de gestión en el derecho de las inversiones. Entre estos dos extremos, los Pasaportes en la ley de supervisión bancaria y otros valores (MiFID) han tenido un éxito moderado. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Sería deseable que la Comisión diera un paso atrás para evaluar sistemáticamente el acervo sobre el pasaporte europeo. Queda por ver si la creación de la AEVM tendrá un impacto significativo en el funcionamiento del pasaporte europeo en el ámbito de los folletos. Bibliografía Eva Lomnicka, "The Home Country Control Principle in the Financial Services Directives and the Case Law" [2000] EBLR 324; Dorothee Fischer-Appelt y Thomas Werlen, "The EU Prospectus Directive-Content of the Unified European Prospectus Regime and Comparison with U.S. Nunca te pierdas una historia sobre derecho bancario y financiero, de esta revista de derecho empresarial:
Securities Laws" [
Características de Pasaporte europeo
Asunto: derecho. Tema: ciencia. Tema: union-europea.
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Recursos
Traducción de Pasaporte europeo
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Tesauro de Pasaporte europeo
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Véase También
Unión de pasaportes
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